Вопрос встал ребром: надо ли суммировать кредит и обеспечивающий его залог для определения крупности.
Начальство просит написать заключение.
Знаю, что судебная практика противоречива(((.
Лично мне импонирует т.з., что суммировать не надо, т.к. «в результате заключения таких сделок, расходования имущества общества в размере, превышающем 25% бал.ст-ти активов не происходит» (ФАС УрО от 04.03.1999 Фо9-146/99-ГК).
Огромная просьба, если у кого еще есть практика по вопросу, киньте, ПОЖАЛУЙСТА
Предположение:
1. Если кредит — крупная сделка, то требует одобрения независимо от залога.
2. Если залог — крупная сделка, то так же требует одобрения независимот от суммы кредита.
В рассматриваемом случае ключевым должно быть не то на какую сумму «пропадет» имущество, а то что эти сделки взаимосвязаны.
Кто за то, что надо суммировать, практикой не богаты?
В свою очередь выкладываю постановление, на которое ссылаюсь, прошу обсудить.
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД УРАЛЬСКОГО ОКРУГА
от 4 марта 1999 года Дело N Ф09-146/99-ГК
Федеральный арбитражный суд Уральского округа по проверке в кассационной инстанции законности решений и постановлений арбитражных судов субъектов Российской Федерации, принятых ими в первой и апелляционной инстанциях, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу ОАО «Банк Российский кредит» в лице филиала «Златоустовский» на постановление от 15.12.98 апелляционной инстанции Арбитражного суда Челябинской области по делу N А76-6325/98-22-174 по иску ЗАО «Торговый дом «Сатка» к ОАО «Банк Российской кредит» о признании недействительными договоров.
В заседании суда принял участие представитель истца Наконечная О.Г. по дов. от 10.01.99.
Ответчик о месте и времени рассмотрения кассационной жалобы извещен надлежащим образом, представитель в суд не явился.
Права и обязанности лиц, участвующих в деле, присутствующему разъяснены, отводов не заявлено, ходатайств не поступило.
При рассмотрении кассационной жалобы установлено следующее.
Истец — ЗАО «Торговый дом «Сатка», обратился в Арбитражный суд Челябинской области с иском к ОАО «Банк Российский кредит» о признании недействительным кредитного договора N 28 от 08.10.97 и договора залога от 10.10.97, ссылаясь на нарушение ст. ст. 78, 79 Закона «Об акционерных обществах».
Решением от 15.10.98 в удовлетворении иска отказано.
Постановлением от 15.12.98 апелляционной инстанции того же суда решение отменено, иск удовлетворен.
Законность принятых по делу судебных актов проверена в порядке ст. ст. 162, 171, 174 АПК РФ по кассационной жалобе ответчика, который считает, что постановление принято с нарушением норм материального и процессуального права, полагает, что суд неправильно применил нормы ст. 78 и ст. 79 Закона «Об акционерных обществах».
Из материалов дела видно, что 08.10.97 ЗАО «Торговый дом «Сатка» и ОАО «Банк Российский кредит» в лице филиала «Златоустовский» заключили договор кредитной линии на 1000000000 неденоминированных рублей. В обеспечение исполнения обязательств заемщика по возврату кредита и погашению процентов стороны 10.10.97 заключили договор залога помещения магазина, оцененного ими в 1421520000 рублей.
Оба договора со стороны истца подписаны генеральным директором, полномочия которого ограничены в отношении крупных сделок, отнесенных к компетенции Совета директоров ст. 1.16 Устава ЗАО «Торговый дом «Сатка» и ст. 79 Закона «Об акционерных обществах».
В соответствии со ст. 78 Закона «Об акционерных обществах» крупными сделками являются сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением или отчуждением либо возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25 процентов балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о заключении таких сделок.
Принимая решение об удовлетворении иска, суд апелляционной инстанции ошибочно исходил из того, что решение о заключении указанных договоров должно было быть принято Советом директоров общества, поскольку спорные договоры являются взаимосвязанными, общей суммой этих сделок является сумма кредита с процентами (1091232875 руб.) и залога (1421520000 руб.), что составляет 2512752875 руб.
Между тем, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что хотя кредитный договор и договор залога являются взаимосвязанными сделками, однако сумма кредита и стоимость заложенного имущества не могут суммироваться и считаться общей суммой договоров.
По своему смыслу нормы ст. ст. 78, 79 Закона «Об акционерных обществах» направлены на то, чтобы не допустить по единоличному решению руководителя общества расходование имущества в размере, превышающем 25% балансовой стоимости активов общества.
Суждение о том, что для определения сделки крупной не имеет значения момент исполнения взаимосвязанных сделок, является неверным. Залог имущества является способом обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору.
Поскольку исполнение сделок является неодновременным, не следует суммировать (в смысле ст. 78 Закона) две сделки: одну — связанную с приобретением имущества, другую — с возможным отчуждением имущества в случае ненадлежащего исполнения первой сделки.
Таким образом, в данном случае в результате заключения спорных сделок, расходования имущества общества в размере, превышающем 25% балансовой стоимости активов общества, не происходит.С учетом изложенного суд кассационной инстанции считает, что обжалуемое постановление подлежит отмене в связи с неправильным применением норм материального права, а решение суда об отказе в иске о признании сделок недействительными следует оставить в силе.
Руководствуясь ст. ст. 174, 175, 176, 177, 95 АПК РФ, суд
Постановление от 15.12.98 апелляционной инстанции Арбитражного суда Челябинской области по делу N А76-6325/98-22-174 отменить.
Решение от 15.10.98 оставить в силе.
Взыскать с ЗАО «Торговый дом «Сатка» в доход федерального бюджета 1699 руб. 80 коп. госпошлины по апелляционной жалобе и 834 руб. 90 коп. по кассационной жалобе.
Взыскать с ЗАО «Торговый дом «Сатка» в пользу ОАО «Банк Российский кредит» в лице филиала «Златоустовский» 834 руб. 90 коп. расходов по госпошлине по кассационной жалобе.
Поворот исполнения постановления в части взыскания госпошлины произвести Арбитражному суду Челябинской области при предоставлении доказательств его исполнения.
Какая сделка является крупной для ООО и АО? Несмотря на то что данные организационно-правовые формы бизнеса имеют существенные различия, критерии определения крупной сделки с их участием практически одинаковые.
1. Выходит за пределы обычной экономической деятельности организации.
При этом к таким сделкам не относятся те, что типичны для правоотношений, в которые вступают организация или другие фирмы, осуществляющие аналогичные виды хозяйственной деятельности (при условии что такие сделки не приводят к ликвидации общества, изменению его вида либо существенному изменению масштабов организации).
2. Предполагает приобретение, отчуждение или аренду имущества либо оформление лицензии на пользование интеллектуальной разработкой.
3. Характеризуется ценой либо балансовой стоимостью имущества (которое является предметом сделки), превышающей 25% от балансовой стоимости всех активов общества по состоянию на 31 декабря года, предшествующего тому, в котором проведена сделка.
При покупке более 30% акций ПАО в порядке, регулируемом главой XI.1 закона № 208-ФЗ, покупатель обязан направить публичную оферту — предложение о приобретении акций иным собственникам ценных бумаг. При этом в стоимость сделки входит не только цена покупаемых акций, но и цена других акций, которые покупатель должен попытаться выкупить у текущих владельцев.
На нашем форуме можно обсудить любой вопрос, возникший у вас по налоговому и не только законодательству. Например, тут разбираемся, как уведомить налоговые органы о контролируемой сделке.
Чтобы подсчитать, является ли сделка ООО крупной, нужно:
1. Взять бухгалтерский баланс за год, предшествующий тому, в котором сделка заключается, и ознакомиться с балансовой стоимостью всех активов фирмы (строка 1100).
2. Ознакомиться со стоимостью имущества, покупаемого (продаваемого или сдаваемого в аренду) по договору с контрагентом.
3. Сопоставить стоимость имущества по договору и балансовую стоимость (которая может включать прочие расходы, связанные с приобретением актива, например затраты на доставку).
Если имущество покупается участником сделки, то в дальнейший расчет берется закупочная цена имущества; если продается — наибольшая величина при сравнении балансовой и отпускной стоимости; если сдается в аренду — балансовая стоимость (п. 2 ст. 46 закона № 14-ФЗ, п. 1.1 ст. 78 закона № 208-ФЗ).
4. Разделить сумму, взятую в расчет по п. 2, на сумму по п. 1.
Если результат более 0,25, то сделка считается крупной (при условии соответствия прочим критериям, рассмотренным выше) и будет требовать одобрения собственников бизнеса, если иное не предусмотрено законом.
Наличие законодательных оснований для признания сделки крупной дает возможность собственникам фактически защитить свой бизнес от нежелательных и несогласованных действий генерального директора. Если сделка, подпадающая под критерии крупной, будет проведена без одобрения собственников, то они получат основанную на законе возможность оспорить ее.
Заключение крупной сделки для ООО или АО, как правило, налагает на хозяйствующий субъект ряд масштабных обязательств. Чаще всего финансовых (например, связанных с оплатой закупаемого товара). Принятие таких обязательств без ведома собственников фирмы либо их доверенных лиц — во многих случаях крайне нежелательный для бизнеса сценарий.
Рассмотрим теперь подробнее специфику проведения крупных сделок обществами с ограниченной ответственностью.
Руководителю фирмы, зарегистрированной как ООО, а также директору АО важно получить согласие на данную сделку со стороны тех или иных управомоченных лиц (далее в статье мы рассмотрим, как оно может даваться).
Соответствующая сделка, проведенная без одобрения, может быть оспорена в суде на основании положений ст. 173.1 ГК РФ. При этом оспорить ее могут лица, владеющие не менее чем 1% уставного капитала ООО (п. 4 ст. 46 закона 14-ФЗ). Одобрение крупной сделки для ООО можно получить и по факту ее осуществления. Главное, чтобы согласие управомоченных лиц было получено до рассмотрения дела в суде (п. 5 ст. 46 закона 14-ФЗ).
Вместе с тем законодательство предусматривает проведение сделок, подпадающих под критерии крупных, без получения согласия со стороны каких-либо лиц. Например, если ООО имеет единственного учредителя, который одновременно является и генеральным директором.
Да, это, как мы уже отметили выше, так. Кроме того, крупная — в соответствии с указанными выше критериями — сделка с участием ООО не требует одобрения, если (п. 7 ст. 46 закона 14-ФЗ):
1. Она осуществляется в рамках реорганизации ООО (как вариант — по договору о слиянии с другой фирмой или присоединении к ней).
2. Предполагает получение обществом доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных законом 14-ФЗ.
3. Осуществляется обществом в силу закона по цене, установленной в нормативных актах.
4. ООО покупает ценные бумаги ПАО в рамках обязательного предложения.
5. Заключение крупной сделки для ООО осуществляется по правилам, определенным предварительным договором, а также при условии, что данный договор:
- содержит сведения, удостоверяющие факт одобрения сделки;
- заключается при одобрении лиц, дающих согласие на проведение сделки.
Изучим теперь, как обеспечить законность крупной сделки, в свою очередь, требующей согласия на ее проведение.
1. Изданное управомоченными лицами — участниками общего собрания собственников ООО. Если у фирмы есть совет директоров, то изданное им при условии, что:
- у совета директоров есть соответствующие компетенции по уставу ООО;
- стоимость имущества в рамках сделки — 25–50% от стоимости имущества ООО.
2. Содержащее сведения (если иное не предусмотрено законом):
- о лицах, выступающих в качестве сторон сделки;
- выгодоприобретателях;
- цене, предмете договора;
- об иных существенных условиях сделки или механизме их определения.
3. Содержащее по желанию управомоченных лиц указания:
- на верхний или нижний предел стоимости реализации имущества либо порядок их установления;
- разрешение заключить ряд аналогичных договоров;
- альтернативные условия договора, заключение которого требует одобрения;
- одобрение сделки при условии заключения нескольких договоров одновременно.
4. Содержащее по желанию управомоченных лиц срок действия решения.
Когда данный срок не указан, решение считается действующим в течение 1 года с момента его принятия, если спецификой одобренной крупной сделки либо в силу обстоятельств принятия решения не предопределено иного.
Чтобы подсчитать, является ли сделка ООО крупной, нужно разделить балансовую (закупочную, продажную) стоимость имущества — предмета сделки на балансовую стоимость всех активов предприятия.
Узнать больше об особенностях законодательного регулирования правоотношений с участием ООО вы можете в статьях:
1. Подскажите при определении крупности сделки, правильно ли банк определил, что сделка крупная, если сложил все суммы имеющихся кредитных обязательств, а также суммы залогов по кредитным обязательствам? 2. Раскрывается ли ОАО информация о совершении Обществом крупной сделки?
: 1. При определении крупности сделки применяется балансовая стоимость активов общества, которая отличается от чистых активов общества и включает в себя суммы долгов и невыполненных обязательств общества (пункт 1 статьи 78 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ; Информационное письмо ФКЦБ РФ 16.10.2001 № ИК-07/7003; пункт 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 № 62).
Данный вывод подтверждается судебной практикой (Постановление Президиума ВАС РФ от 01.03.2011 № 14871/10; Постановление ФАС УО от 08.11.2013 № А50-4965/2013; Постановление ФАС СКО от 18.07.2012 № А32-35261/2010; Постановление ФАС ВВО от 20.07.2011 № А82-18164/2009; Постановление ФАС ЗСО от 18.01.2011 № А45-10432/2010). О том, как определить, будет ли сделка считаться крупной, читайте в рекомендации ниже.
2. Да, совершение крупной сделки является информацией, которую эмитенту необходимо раскрывать в виде сообщения о существенном факте (абз.9 подп.2 и подп.31 пункта 6.1.7 Стандартов эмиссии).
«Если сделка направлена на приобретение имущества, то нужно исходить из цены приобретения такого имущества, которая обычно указана в договоре (п. 1 ст. 78 Закона об АО)*.
Если сделка направлена на отчуждение имущества, то нужно исходить из стоимости имущества, определенной по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период. Необходимо отталкиваться именно от балансовой стоимости, а не от рыночной.
Но это касается именно проверки сделки на соответствие критериям крупной. А вот цену отчуждения или приобретения имущества нужно определять иначе.
Какие-либо дополнительные начисления (неустойка, штрафы, пеня), требования об уплате которых могут быть предъявлены к АО в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, не нужно учитывать при определении крупности сделки (п. 31 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 „О некоторых вопросах применения Федерального закона „Об акционерных обществах““; далее — постановление № 19).
detector