Что такое договор цессии по договору займа

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Программа, разработана совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Прежде всего отметим, что к обязательствам, вытекающим из договоров, в том числе и из договора займа, применяются общие положения ГК РФ об обязательствах, если иное не предусмотрено общими положениями ГК РФ о договорах и нормами об отдельных их видах (п. 3 ст. 420 ГК РФ).
В соответствии с п. 1 ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.
Приведенная норма свидетельствует о том, что стороны обязательства вправе как выбрать один из способов обеспечения его исполнения, предусмотренных законом, так и согласовать в договоре иные способы.
Анализ гражданского законодательства показывает, что уступка права требования (цессия) прямо не названа в нем в качестве способа обеспечения исполнения обязательства. Вместе с тем, как это следует из п. 1 ст. 824 ГК РФ, в отношениях, вытекающих из договора факторинга, денежное требование может уступаться клиентом финансовому агенту в том числе и в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом.
В этом случае финансовый агент обязан представить отчет клиенту и передать ему сумму, превышающую сумму долга клиента, обеспеченную уступкой требования, а если денежные средства, полученные финансовым агентом от должника, оказались меньше суммы долга клиента финансовому агенту, обеспеченной уступкой требования, клиент остается ответственным перед финансовым агентом за остаток долга (п. 2 ст. 831 ГК РФ).
Законодательство не содержит аналогичных норм относительно договора займа, однако, принимая во внимание возможность установления способов обеспечения исполнения обязательств сторонами на основе их соглашения, а также свободу сторон в определении условий заключаемого между ними договора (п. 4 ст. 421 ГК РФ), полагаем, что заимодавец и заемщик вправе предусмотреть в договоре займа или ином соглашении положение о том, что исполнение обязательства заемщика по такому договору обеспечивается уступкой права требования. Косвенно данный вывод подтверждается и судебной практикой (смотрите, например, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.05.2014 N 09АП-13251/14).
Вместе с тем, выбирая указанный способ обеспечения исполнения обязательства по возврату займа, сторонам следует исходить из сущности соглашения об обеспечении исполнения обязательств. Анализ положений законодательства показывает, что данные соглашения по общему правилу носят акцессорный (дополнительный) характер по отношению к обязательству, которое они обеспечивают, то есть их предмет не связан с приобретением сторонами каких-либо самостоятельных имущественных благ, они имеют смысл и значение только до тех пор, пока существует основное обязательство, и позволяют воспользоваться предусмотренными ими правами, как правило, только в том случае, если такое основное обязательство исполняется ненадлежащим образом.
В частности, согласно п. 4 ст. 329 ГК РФ, если иное прямо не предусмотрено законом или договором, соглашение об обеспечении исполнения обязательства прекращает свое действие автоматически с прекращением основного обязательства. Из п. 1 ст. 330, п. 1 ст. 334, п. 1 ст. 348, ст. 360, п. 1 ст. 363, п. 2 ст. 381, п. 1 ст. 381.1 ГК РФ следует, что сторона обязательства, в пользу которой было заключено соглашение об обеспечении исполнения обязательства, может получить какое-либо имущественное удовлетворение по такому соглашению только в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения основного обязательства. Если же обязательство исполнено надлежащим образом, то права требования у кредитора по соглашению об обеспечении исполнения обязательства либо не возникают, либо прекращаются их права в отношении имущества, обеспечивавшего исполнение обязательства (смотрите, например, пп. 1 п. 1 ст. 352, п. 2 ст. 381.1 ГК РФ).
В свою очередь, под договором цессии (договором уступки права требования) гражданское законодательство понимает договор, по которому одна сторона (цедент) передает другой стороне (цессионарию) принадлежащее цеденту право требования к должнику, вытекающее из какого-либо обязательства (п. 1 ст. 382, п. 1 ст. 388 ГК РФ). При этом, если иное не предусмотрено законом или договором, право требования переходит к цессионарию в момент заключения договора цессии (п. 11 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120).
Из приведенных норм следует, что договор цессии выступает, как правило, самостоятельным договором, направленным на передачу определенного имущества (права требования) от одного лица к другому.
В связи с изложенным мы не можем окончательно исключить того, что в зависимости от конкретных условий договора займа и сложившихся взаимоотношений между его сторонами такой договор, при включении в него условия об обеспечении его исполнения уступкой права требования, может быть признан возмездным договором цессии, в котором сумма займа будет рассматриваться как плата за такую уступку, либо квалифицирован как договор факторинга, к которому будут применяться положения главы 43 ГК РФ.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
кандидат юридических наук Широков Сергей

Ответ прошел контроль качества

26 октября 2016 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС». Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.

Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года.

ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, info@garant.ru.

8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок)

Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3161), adv@garant.ru. Реклама на портале. Медиакит

Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter

Бегать за должником — утомительный труд, почему бы не поручить это занятие кому-нибудь другому? Рассмотрим все юридические нюансы уступки права требования долга.

В этом процессе есть три стороны:

Кредитор-цедент – лицо, которое передает (продает) свои права на займ
Цессионарий – тот, кому продают долг и кто будет обладателем всех прописанных в договоре требований
Должник – субъект, который и будет выплачивать долг по договору цессионару

Такие договоры подписывают в разных сферах деятельности. Зачастую это происходит в том случае, когда текущий кредитор самостоятельно по той или иной причине взыскать долг не может. При смене собственника предприятия также такое практикуют.

Существуют следующие виды договора цессии:

Между физическими лицами.
Между физическим лицом и юридическим.
При реорганизации юридического лица.

Между физическими лицами этот вид договора составляется в случае развода. Во время раздела имущества долги также принято делить на двоих. В том случае, если кредит оформлен на одного из супругов, часть долга придется гасить и второму.

Договор второго вида заключают в случае ликвидации юридического лица, когда кто-то из руководства берет на себя обязанность погасить часть долгов предприятия, которое ликвидируют.

Договор при реорганизации – один из самых распространенных. В этом случае выплату долгов предприятия, которое подлежит реорганизации, обязуют новообразованное предприятие. В этом случае оформляется передача прав требования, которая документально фиксируется в договоре цессии.

Уступка права требования по договору займа – один из эффективных путей решения проблем, связанных с задолженностями по займам.

Решение об уступке права требования по договору займа может быть принято в том случае, если платежи заемщика имеют несистематический характер или же не поступают вообще. Есть специализированные организации, которые занимаются выкупом прав на такие займы.

В договоре уступки прописывают основные моменты, на которые обращают внимание:

Обозначают стороны договора
Описывают предмет договора (уточняют размеры и другие особенности займа)
Прописывают права и обязанности всех сторон соглашения
Указывают последствия, которые могут наступить в результате невыполнения или недобросовестногокачественного выполнения пунктов договора
Указывают варианты решения конфликтных вопросов

После того как кредитор заключил договор уступки займа с третьей стороной, он должен уведомить письменном виде заемщика. В документе, который отправляют заемщику, нужно указать номер договора уступки, данные о том, кому продали долг, новые банковские реквизиты для оплаты долга, сумму долга и график платежей.

Заемщик должен убедиться, что договор действительно заключен, проверить правильно ли рассчитана сумма долга, ознакомиться с новыми условиями платежей. Желательно лично проконтролировать действительности вопрос подписания договора. Заемщик может попросить ознакомиться с оригиналом документа.

При передаче долга возникают определенные нюансы в учете налогов, рассмотрим их.

Учет у вновь созданного должника

Налог на прибыль. Для нового должника, который был создан согласно договору, сделка по переводу долговых обязательств на него не была нацелена на получение им прибыли, преследуя задачу погашения задолженности. Исходя из этого, деньги, передаваемые новым должником кредитору, не будут учтены при исчислении налоговой базы этого сбора в качестве расходов, поскольку это противоречит ст. 252, п. 1 НК РФ.

НДС. Объекта налогообложения нет, так как не подпадает под перечень п. 1 ст. 146 НК РФ.

Учет у первого должника

При передаче долга одной стороной договора (первоначальным) должником другому участнику, у первого прекращаются по обязательства по выплатам. Соответственно, у первоначального должника возникает экономическая выгода, равная сумме переданной по договору задолженности. Долг можно рассматривать как внереализационный доход, учесть его при исчислении налоговой базы по УСН.

НДС. Первоначальный должник может рассчитывать на вычет НДС при наличии условий:

учет материалов;
использование материалов в работе, облагаемой этим сбором;
оформление счета-фактуры.

Правовая сторона заключения договора цессии регулируется Гражданским Кодексом РФ (в частности ст. 382 ГК РФ). Там прописаны основные положения, согласно которым совершается весь процесс.

В ст. 383 ГК РФ существует описание случаев, когда договор цессии заключить нельзя. Это касается личных обязательств, таких как алименты, обязательства при разводах, обязательства при реорганизации, вопросы возмещения физического или морального ущерба, который был причинен физическому лицу.

В статьях 382-390 Гражданского Кодекса описаны все основные пункты и особенности, которые касаются заключения подобного договора.

В статьях 391, 392 прописано каким образом правильно оформить перевод долга.

В структуре договора можно выделить несколько важных обязательных пунктов. Прежде всего указывают предмет договора. В этом пункте детально описывают детали договора. Тут уместно будет прописать размер долга и каким путем возникла такая задолженность. Далее подается список тех документов, которые должен предоставить цедент цессионарию.

В следующем пункте важно указать права и обязанности всех сторон. Этот пункт является архиважным, так как именно тут прописаны основные нюансы. За нарушения пунктов договора виновник понесет ответственность согласно законодательству РФ.

Последним пунктом идут заключительные положения, в которых речь идет о решении спорных вопросов по данному договору.

В конце обязательно пишут актуальные реквизиты сторон.

Очень важно соблюсти все особенности составления договора цессии. Структура документа должны быть предельно лаконичной, но отражать все необходимые данные, которые могут понадобиться сторонам. К оформлению документа нужно подойти со всей серьезностью, потому как ст.389 ГК РФ содержит специальные указания по форме составления договора.

Напомним, что договор цессии обязательно должен быть оформлен в письменном виде. Его можно заверять нотариально.

Договор цессии по договору займа предполагает передачу права требования от одного кредитора другому. Необходимость в такой сделке возникает, когда заимодатель не хочет участвовать в судебном процессе и не видит возможности для взыскания долга мирным путем. Переуступая право требования, кредитор получает от правопреемника вознаграждение, которое обычно меньше взятого должником кредита.

Такое соглашение вправе заключать любые субъекты права – физлица и организации, но в большинстве случаев в сделку вступают коллекторские компании. По закону перевод долга по договору займа может осуществляться без согласия заемщика.

Участниками сделки выступают:

цедент – первоначальный кредитор;
цессионарий – лицо, приобретающее право требования по кредиту;
должник – гражданин или юридические лицо, обязанное уплатить долг.

После уступки права требования по договору займа образец соглашения необходимо предоставить заемщику. Согласно статье 385 ГК РФ, должник может не выплачивать долг новому кредитору до предоставления ему доказательств перехода прав требования.

Соглашение заключается в той же форме, что и договор, по которому права и обязанности передаются новому кредитору. Существенным условием сделки является ее предмет, а именно – уступка прав требования по договору займа. Документы, из которых вытекает передаваемое право, обязательно прилагаются к соглашению между цедентом и цессионарием. Все остальные условия факультативны и включаются в текст документа по соглашению сторон.