Может ли учредитель ООО у которого 49% уставного капитала предоставить своей фирме беспроцентный займ. И не будет ли это сделка являться контролируемой сделкой (сумма займа 6 млн.рублей)
Да, может. Предоставление беспроцентного займа предусмотрено Гражданским кодексом РФ.
В Вашем случае, сделка не будет является контролируемой, так как для признания ее таковой, необходимо, чтобы сума дохода по сделке, превышала 1 млрд. рублей. При этом, по договорам займа доходом признаются только проценты, а не сама сумма кредита.
К тому же, в ходе проверки контролируемых сделок, инспекторы могут проверять только исчисление налога на прибыль, НДПИ, НДС и НДФЛ (только в части доходов, полученных индивидуальными предпринимателями, адвокатами и нотариусами). У Вас же доходы сторон облагаются УСН и НДФЛ (доходы не от деятельности ИП).
боснование данной позиции приведено в материалах Системы Главбух VIP -версия
1. Рекомендация: Как оформить получение займа (кредита)
Различия между кредитным договором и договором займа
1. Кредит деньгами может выдать только банк или кредитная организация (п. 1 ст. 819 ГК РФ). Денежный заем можно получить от любого гражданина, предпринимателя или организации (п. 1 ст. 807 ГК РФ).
2. Денежные кредиты организация может получить (вернуть) только в безналичном порядке (п. 2, 3 Положения Банка России от 31 августа 1998 г. № 54-П). На выдачу (возврат) займов такое ограничение не распространяется (п. 1 ст. 810 ГК РФ). Аналогичное положение действует в отношении уплаты процентов.
3. Договор денежного кредита может быть только процентным (п. 1 ст. 819 ГК РФ). По договору займа деньги могут выдаваться без условия об уплате процентов (п. 1 ст. 809 ГК РФ).
4. Договор товарного кредита признается беспроцентным лишь в том случае, если об этом прямо сказано в его тексте (п. 1 ст. 819 ГК РФ). Договор займа в натуральной форме является таковым по умолчанию (п. 3 ст. 809 ГК РФ).
Сергей Разгулин,
действительный государственный советник РФ 3-го класса
2. Статья: Восемь вопросов ценового контроля сделок, которые чаще всего обсуждают на практике
8. Когда беспроцентный заем между взаимозависимыми лицами признается контролируемой сделкой?
На практике достаточно часто стороны договора беспроцентного займа признаются взаимозависимыми лицами, следовательно, возникает вероятность признания сделки по его предоставлению контролируемой.
Если договор займа является контролируемой сделкой, то, по мнению Минфина России, компания-заимодатель должна включить в базу по налогу на прибыль сумму процентов, которую она получила бы, если бы выдала не беспроцентный, а процентный кредит (письма от 24.02.12 № 03-01-18/1-15 и от 18.07.12 № 03-01-18/5-97).
Финансовое ведомство указывает, что расчет суммы процентов в данном случае необходимо производить по рыночным ставкам. Ведь порядок расчета процентов, прописанный в статье 269 НК РФ, относится исключительно к порядку учета сумм процентов в налоговых расходах, а к учету доходов никакого отношения не имеет (письма от 28.08.12 № 03-01-18/6-114 и № 03-01-18/6-111).
Порядок определения рыночной величины процентов в этой ситуации разъяснен в письме Минфина России от 24.02.12 № 03-01-18/1-15. Так, необходимо сопоставить условия договора займа, учесть кредитную историю и платежеспособность получателя займа, характер и рыночную стоимость обеспечения исполнения обязательства, срок, на который предоставляется заем, валюту договора займа и иные условия, которые оказывают влияние на величину процентной ставки. Иначе говоря, если есть два договора займа — один процентный, а другой нет, у которых все остальные условия совпадают, то ставку процента по первому договору можно считать рыночной для второго.
Однако не все операции по предоставлению беспроцентного займа могут признаваться контролируемыми сделками. Ведь контролируемыми признаются только те сделки, сумма доходов по которым в течение календарного года превышает значение соответствующего суммового критерия (письмо Минфина России от 14.03.12 № 03-01-18/2-29).
А если единственными операциями, которые связывают компании, является предоставление беспроцентного займа, то и дохода у заимодателя не образуется. Ведь при определении суммы доходов для расчета суммового порога в целях налогового контроля за сделками учитываются только проценты, полученные (причитающиеся к получению) по договору займа в течение года. А денежные средства или иное имущество, которые получены по договору займа или в счет погашения таких заимствований, при расчете указанной суммы не учитываются (письмо Минфина России от 23.05.12 № 03-01-18/4-67).
Значит, налоговых рисков при предоставлении беспроцентного займа удастся избежать, если сделки не будут признаваться контролируемыми, даже когда стороны договора (к примеру, учредитель и общество) являются взаимозависимыми
3. Рекомендация: Как проводится проверка правильности ценообразования для целей налогообложения
Что проверяет ФНС
В ходе специальных проверок контролируется правильность расчетов:
- налога на прибыль;
- НДС (только если одна из сторон сделки либо не является плательщиком НДС, либо освобождена от уплаты НДС);
- НДПИ (только если одна из сторон сделки платит НДПИ по ставкам, установленным в процентах);
- НДФЛ (только в части доходов, полученных индивидуальными предпринимателями, адвокатами и нотариусами (ст. 227 НК РФ)).
Об этом сказано в пункте 4 статьи 105.3 Налогового кодекса РФ.
Андрей Кизимов,
заместитель директора департамента налоговой
и таможенно-тарифной политики Минфина России
* Так выделена часть материала, которая поможет Вам принять правильное решение