Елена Аброськина , ведущий юрист АКГ АРНИ Polaris International
Организация дала деньги другой фирме в долг по договору займа, под определенный процент. Время оплаты пришло, а долг не отдают. Как с наименьшими потерями выйти из этой ситуации, что делать с долгом.
Для начала надо сказать, что такое заем и договор займа. Как определяет Гражданский кодекс РФ ( п. 1 ст. 807), по договору займа одна сторона (заимодавец) предоставляет в собственность другой стороне (заемщику) деньги или иные определенные родовыми признаками вещи в собственность, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества). Для определения условий сделки заключается договор займа. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.
Действительно, для компаний чаще выгоднее заключить договор займа с другой организацией, чем брать банковский кредит. Какие плюсы существуют: для компании-заимодавца выгода состоит в том, что она сама диктует условия договора и устанавливает процент по займу, а компания-заемщик освобождается от проблем сбора документации, которая обычно необходима при выдаче банковского кредита, а так же есть существенное преимущество в возможности получить необходимые средства быстро.
В ГК также определено, в каких случаях заключение договора займа обязательно в письменной форме (п. 1 ст. 808):
— если в качестве заимодавца и заемщика выступают физические лица и сумма договора превышает более чем в 10 раз установленный законом МРОТ;
— если заимодавцем является юридическое лицо независимо от суммы займа.
В остальных случаях этот договор не требует даже простой письменной формы. Ограничений же по сумме займа закон не содержит.
Договор займа является односторонним, в соответствующих статьях ГК РФ говорится преимущественно об обязанностях заемщика и последствиях их нарушения (все обязанности, и прежде всего обязанность по возврату денег или вещей, несет заемщик, а за заимодавцем остается лишь право требовать их исполнения).
Каковы прописываемые в договоре обязанности заемщика?
Две главные: возврат предмета займа и уплата процентов за пользование им.
Договором определяется порядок и сроки возврата займа (п. 1 ст. 810 ГК РФ).
В определении срока возврата займа есть несколько вариантов:
Срок возврата займа определен в договоре в виде конкретной даты. В этом случае начисление штрафных санкций начинается со дня, когда заем должен быть возвращен, по день его фактического возврата.
Срок возврата предмета займа сторонами в договоре не установлен или определен моментом востребования. В этом случае сумма займа должна быть возвращена в течение 30 дней со дня предъявления заимодавцем требования.
Возможность досрочного погашения займа. Важно помнить, что в этом случае заимодавец дает согласие на то, что он будет лишен определенного дохода в виде процентов (если заем процентный). Необходимо помнить, что беспроцентный заем может быть возвращен досрочно независимо от наличия специальной оговорки в договоре.
Договором не предусматривается возможность досрочного возврата суммы займа. Так как заимодавец является заинтересованным лицом, то в случае когда заем процентный в договором может не предусматриваться возможность досрочного возврата займа.
Если условия относительно сроков и порядка возврата займа в договоре не были определены, то обязанности заемщика по возврату займа регулируются правилами, установленными ГК РФ.
Какие действия может предпринять заимодавец при заключении договора, чтобы обезопасить себя от не возврата или возврата займа не в срок.
Необходимо подробно указать процентную ставку по выданному займу, график перечисления процентов, сроки возврата займа, прописать условия выплаты неустойки и штрафные санкции при несвоевременном возврате денег, при заключении договора займа надо предусмотреть поручительство третьих лиц. На случай защиты своих интересов в суде заимодавцу рекомендуется сохранять документальные подтверждения взаимодействий с заемщиком (заказные письма, телеграммы с уведомлением и пр.)
На самом деле превентивные меры должны быть приняты еще до подписания договора займа. Конечно, принимаемые меры будут напрямую зависеть от степени заинтересованности компании-заимодавца и от размера займа. Необходимо получить сведения о компании-заемщике из всех доступных источников, изучить деятельность компании, ее стабильность, долю занимаемую на рынке, перспективы развития, возможно пообщаться с контрагентами. В некоторых случаях компания-заимодавец инициирует аудиторскую проверку и возможно даже вхождение в число учредителей заемщика.
Вернуть долг.
В случаях невозврата займа компания-заимодавец для взыскания долга может обратиться в Арбитражный суд, предоставив письменные договоренности, а также документально подтвержденные взаимодействия с заемщиком (заказные письма, телеграммы с уведомлением и пр.). Надо сразу отметить, что это достаточно затратный вариант как финансовый, так и временной. Если компания не имеет своего юридического отдела, который может представлять интересы компании в суде, придется заключать договор на оказание услуг по судебному представительству в суде.
Продажа долга.
В некоторых случаях (безнадежный долг, перспектива длительного и затратного судебного процесса, ликвидация компании-заемщика и т.д.) выгоднее продать дебиторскую задолженность. Происходит уступка права требования: кредитор передает долг третьему лицу, эта операция оформляется договором цессии. Согласие должника при этом не требуется (ст. 382 ГК).
Договор цессии должен быть обязательно возмездным, чтобы сделка не была расценена как дарение налоговыми органами.
Простить долги.
Такой вариант рассмотрим с двух позиций.
В случае прощения долга дочерним организациям следует руководствоваться письмом МИНФИНА РФ ОТ 25.06.2007 N 03-03-06/1/399. Средства, ранее полученные по договору займа и остающиеся в распоряжении организации в результате соглашения с заимодавцем о прощении долга, следует рассматривать как безвозмездно полученные. В этом случае сумма прощенного долга согласно подпункту 11 пункта 1 статьи 251 Налогового кодекса не учитывается в доходах российской организации для целей налогообложения прибыли.
Еще один вариант прощения долга — не составлять никакого договора, фиксирующего факт прощения долга, а действовать на основании устной договоренности с должником (в таком случае налоги исчислит он самостоятельно).
Также возможно по истечении установленного срока исковой давности (срок исковой давности ограничивается тремя годами с момента возникновения у кредитора права требования возврата долга, т. е. с даты возврата долга, указанной в договоре займа) или вследствие невозможности возврата долга, на основании акта государственного органа или ликвидации организации просто признать долг безнадежным. Тогда его сумму можно отнести на внереализационные расходы (подп. 2 п. 2 ст. 265).
Отдельно надо сказать о включении в договор пункт о выплате неустойки.
Включая в договор займа пункт о выплате неустойки, особенно важно оценить платежеспособность контрагента и шансы на возвращение долга. Если Заимодавец не получил обратно своих денег, но договором предусмотрена уплата неустойки в виде определенного процента от суммы кредита, то в этом случае компании— заимодавцу придется исчислить и заплатить налог на прибыль с суммы неустойки, несмотря на то, что она фактически и не получала такого дохода.
Чтобы отодвинуть уплату налога на прибыль с неполученного в данной ситуации дохода (в случае невозврата долга в указанный срок), договор займа можно пролонгировать. Это делается путем составления дополнительного двустороннего соглашения. Или не включать в договор штрафные санкции.