(1).jpg)
Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.
Программа, разработана совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.
Прежде всего отметим, что положения Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон N 14-ФЗ), посвященные порядку совершения крупных сделок, редактировались путем внесения в них изменений Федеральным законом от 03.07.2016 N 343-ФЗ. Согласно ст. 4 этого закона он вступил в силу с 1 января 2017 года. Поскольку указанный закон не предусматривал возможности применения содержащихся в нем изменений к отношениям, возникшим до вступления его в силу, то к порядку заключения договоров, совершенных обществом с ограниченной ответственностью (далее также — ООО, общество) до 1 января 2017 года, в силу п. 2 ст. 422 ГК РФ применяются положения ст. 46 Закона N 14-ФЗ в прежней редакции.
В соответствии с п. 1 ст. 46 Закона N 14-ФЗ (в редакции до 01.01.2017) крупной сделкой признавалась сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не был предусмотрен более высокий размер крупной сделки.
Как видно из вышеприведенной нормы, в момент совершения обществом, указанным в вопросе, договора поручительства такая сделка была напрямую поименована в числе сделок, которые могут признаваться крупными. Однако, в отличие от сделок по приобретению или отчуждению обществом имущества (п. 2 ст. 46 Закона N 14-ФЗ (в редакции до 01.01.2017)), положения ст. 46 Закона N 14-ФЗ не содержали и на сегодняшний день не содержат указаний относительно того, какие параметры договора поручительства должны приниматься в расчет при признании его крупной сделкой.
В свою очередь, из положений п. 2 ст. 365 ГК РФ следует, что, если иное не предусмотрено договором, поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником. В связи с этим возникает вопрос, необходимо ли учитывать при оценке договора поручительства как крупной сделки не только основную сумму долга, но и проценты, штрафные санкции, возмещение убытков и т.п.
На наш взгляд, в этом случае следует принимать во внимание акцессорный характер договора поручительства, юридическая судьба которого зависит от существования основного обязательства (п. 1 ст. 367 ГК РФ). Следовательно, по нашему мнению, размер обязательств при оценке договора поручительства на предмет отнесения к категории крупных сделок не может быть признан большим, чем принимаемый во внимание для тех же целей размер обязательств по основному договору. Иными словами, договор поручительства не может быть признан крупной сделкой, если обязательство, которое он обеспечивает в полном объеме, также не было бы признано крупной сделкой применительно к финансовому состоянию поручителя.
В связи с этим необходимо отметить, что, хотя критерии для оценки кредитного договора как крупной сделки также отсутствуют в законодательстве, однако в правоприменительной практике сложилась позиция, согласно которой размер обязательств по договору кредита оценивается с учетом не только суммы кредита, но и подлежащих начислению на нее процентов за пользование таким кредитом (смотрите, например, п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 62, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 17.03.2015 N 06АП-634/15, постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2018 N 11АП-17773/17, постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 02.11.2017 N 04АП-4123/16). При этом иные проценты, в том числе за просрочку возврата кредита, при оценке размера обязательства не учитываются. Данная позиция судов основывается на положениях ст. 819 ГК РФ, по смыслу которых проценты, подлежащие уплате на сумму кредита в соответствии с договором, входят в состав основного обязательства.
Соответственно, логично предположить, что и при оценке размера обязательства ООО, вытекающего из заключенного им договора поручительства, обеспечивающего исполнение кредитного договора, во внимание следует принимать не только сумму предоставляемого кредита, но и сумму процентов за пользование им. Однако штрафные санкции, убытки, иные суммы, подлежащие уплате в связи с возможным нарушением кредитного договора, в расчет не принимаются, несмотря на то, что поручитель по общему правилу также принимает на себя ответственность по этим обязательствам. Данный вывод находит свое отражение и в судебной практике (смотрите, например, п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 62, постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 21.09.2015 N 07АП-7194/15).
Таким образом, если в рассматриваемом случае сумма кредита и процентов за пользование им составила не менее 25% стоимости имущества ООО, выступающего поручителем, то договор поручительства, заключенный в обеспечение кредитного договора, является крупной сделкой.
В соответствии с общим правилом, установленным п. 3 ст. 46 Закона N 14-ФЗ (в редакции до 01.01.2017), решение об одобрении крупной сделки должно было приниматься общим собранием участников общества. А в случаях образования в ООО совета директоров (наблюдательного совета) принятие решений об одобрении крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет от 25% до 50% стоимости имущества ООО, могло быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 4 ст. 46 Закона N 14-ФЗ (в редакции до 01.01.2017)).
Вместе с тем несоблюдение порядка одобрения сделки не являлось и на сегодняшний день не является основанием для признания ее незаключенной. Согласно буквальному прочтению п. 5 ст. 46 Закона N 14-ФЗ (в редакции до 01.01.2017) крупная сделка, совершенная с нарушением предусмотренных указанной статьей требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его участника. При этом сама формулировка «может быть признана» указывает на то, что такая сделка является оспоримой, то есть признается недействительной только по решению суда (п. 1 ст. 166 ГК РФ).
В связи с этим обращаем Ваше внимание на то, что срок исковой давности по требованию о признании недействительной крупной сделки, совершенной без одобрения общего собрания участников ООО или совета директоров, составлял и составляет 1 год со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной (п. 2 ст. 181, ст. 201 ГК РФ, абзац первый п. 5, п. 11 постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью»). Причем при пропуске данного срока восстановлению он не подлежит (п. 4 ст. 46 Закона N 14-ФЗ, п. 5 ст. 46 Закона N 14-ФЗ (в редакции до 01.01.2017 г.)).
В заключение отметим, что все вышеизложенное справедливо только для тех случаев, когда в уставе указанного в вопросе ООО не содержалось положение об отсутствии необходимости в одобрении крупных сделок общим собранием участников или советом директоров, внесенное туда на основании п. 6 ст. 46 Закона N 14-ФЗ (в редакции до 01.01.2017)).
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
кандидат юридических наук Широков Сергей
Ответ прошел контроль качества
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС». Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.
Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года.
ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, info@garant.ru.
8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок)
Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3161), adv@garant.ru. Реклама на портале. Медиакит
Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter
1. ОЧЕНЬ ПРОШУ ПОМОЧЬ
Я ЯВЛЯЮСЬ ДИРЕКТОРОМ ооо, ПРОСЯТ ПОДПИСАТЬ СОГЛАСИЕ НА ОБРАБОТКУ ДАННЫХ, ОДИН ЛИСТ ПОЧЕМУ ТО, БЕЗ ОСТАЛЬНЫХ БУМАГ.. а В КОНЦЕ ЛИСТА ДЛЯ ТОГО «ЧТОБЫ РАССМОТРЕТЬ МЕНЯ ПОРУЧИТЕЛЕМ». бУДЕТ ЛИ ЭТА БУМАГА, КАК ПРИГОВОР НА ПОРуЧИТЕЛЯ?
1.1. Возможно. Нужно ознакамливаться с данной бумагой.
2. Взяли кредит в размере 700 т на ООО Доктор Пластик. обязан ли выплачивать его ген директор если подпись его как поручителя?
2.1. Если он как физлицо подписался как поручитель, а ООО не платит, то конечно обязан (ст. 361-363 ГК РФ)
2.2. Здравствуйте, если обязательство не будет исполняться, то поручитель и будет платить, поскольку несет солидарную ответственность с должником.
Удачи вам и всего наилучшего.
2.3. Да,на основании ст.363 ГК РФ поручитель, если ООО не выплачивает кредит, должен выплачивать
«Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 03.08.2018) (с изм. и доп., вступ. В силу с 01.06.2019)
ГК РФ Статья 363. Ответственность поручителя
1. При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.
2. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.
3. Лица, совместно давшие поручительство (сопоручители), отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства. Если из соглашения между сопоручителями и кредитором не следует иное, сопоручители, ограничившие свою ответственность перед кредитором, считаются обеспечившими основное обязательство каждый в своей части. Сопоручитель, исполнивший обязательство, имеет право потребовать от других лиц, предоставивших обеспечение основного обязательства совместно с ним, возмещения уплаченного пропорционально их участию в обеспечении основного обязательства.
(п. 3 в ред. Федерального закона от 08.03.2015 N 42-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
4. При утрате существовавшего на момент возникновения поручительства обеспечения основного обязательства или ухудшении условий его обеспечения по обстоятельствам, зависящим от кредитора, поручитель освобождается от ответственности в той мере, в какой он мог потребовать возмещения (статья 365) за счет утраченного обеспечения, если докажет, что в момент заключения договора поручительства он был вправе разумно рассчитывать на такое возмещение. Соглашение с поручителем-гражданином, устанавливающее иные последствия утраты обеспечения, является ничтожным.
(п. 4 введен Федеральным законом от 08.03.2015 N 42-ФЗ)
3. Умер учередитель он же директор ооо наследники не отказывают отдать но мутно все уже сейчас то одно то другое поручителем по доровору как физик умерший.
3.1. Владимир, если есть другие участники в ООО, то созывайте собрание и избирайте нового доиректора, в соответствии с требованиями ФЗ «Об обществах с органиченной отвтетсвенностью».
3.2. Неоднократно суды указывали: «Обязанности поручителя, если таковые уже возникли в рамках соответствующего договора, в случае его (поручителя) смерти переходят к наследникам».
Обязательство поручителя состоит в выплате денежной суммы, которая в случае его смерти может быть возложена на его наследников. Кроме того, ст. 1112 ГК РФ устанавливает, что в состав наследства входят принадлежавшие наследодателю на день открытия наследства вещи, иное имущество, в том числе имущественные права и обязанности. Следовательно, обязанности поручителя, если таковые уже возникли в рамках соответствующего договора, в случае его смерти переходят к наследникам. При этом действуют правила, устанавливаемые ст. 1175 ГК РФ, в том числе и о том, что каждый из наследников отвечает по долгам наследодателя лишь в пределах стоимости перешедшего к нему наследственного имущества.
4. Был поручителем в ооо являяссь директором и учредителем. ООО продал 3 года назад. Прислали претензию по долгу. Как быть.
4.1. —Здравствуйте уважаемый посетитель, отправляйте их в суд, всуде просите отказать в исковых требованиях по причине пропуска срока исковой давности в 3 года. Если вы об этом не заявите, суд сам не имеет права применить срок исковой давности и будет рассматривать любое дело, за пределами срока исковой давности см. ГК РФ Статья 196. Общий срок исковой давности 1. Общий срок исковой давности составляет три года со дня, определяемого в соответствии со статьей 200 настоящего Кодекса. Вам нужна платная консультация и стоит более подробно задать вопрос юристу. Удачи вам и всего хорошего, с уважением юрист Лигостаева А.В.
4.2. Вы продали бизнес, но договор поручительства не расторгнут. Если ООО не исполняет обязательства по оплате кредитов, то банк — кредитор имеет право взыскать долги солидарно с ООО и с поручителей.
5. Я был поручителем по овердрафту, как генеральный директор ООО. После увольнения и назначения нового генерального директора, я останусь поручителем?
Необходимо внимательно ознакомиться с договором, чтобы дать однозначный ответ.
В общем случае заключается договор поручительства с генеральным директором как с физическим лицом. Следовательно, в случае увольнения с должности, такой договор автоматически не расторгается.
5.2. Добрый день! Скорей всего останетесь поручителем, так как Вы выступали как физическое лицо поручителем. Но возможно в Вашем договоре есть какие либо оговорки при смене директора. Сложно ответить не видя самого договора или сами его внимательно почитайте.
6. Кредитор — физ. лицо — подал иск в суд на ООО, являющееся поручителем по договору займа. Учредитель, он же директор ООО, умер, в наследство пока никто не вступил, но заявление уже подано. Помимо основного долга, физ. лицо хочет взыскать и проценты. Можно ли их как-то оспорить?
6.1. Здравствуйте! Взыскать проценты можно, если это предусмотрено вашим договором. Для этого необходимо подать соответствующее заявление.
6.2. Добрый день! Оспорить будет сложнее, а вот снизить вполне реально. Но и в том и в другом случае, необходимо видеть исковое заявление.
6.3. Интересно, а кто будет выступать от имени юридического лица в суде?
Проценты можно снизить в порядке ст.333 ГК РФ. Но как наследники будут заявлять такое требование, если еще нет свидетельства о праве на наследство долей в ООО, неизвестно:sm_bn:
Можно заключить договор доверительного управления с нотариусом до вступления в наследство. Тогда нотариус в суде будет выступать от имени ООО.
7. Мой муж-ген. директор «ООО», с долей в праве 70%.
В 2010 году взял потребительский кредит как физическое лицо в Промсвязьбанке на выплату зарплаты сотрудникам.
Вопрос:
Этот долг его личный или общий для супругов? Согласия на получение кредита не давала, поручителем или созаемщиком не являюсь.
Спасибо.
7.1. Это долг его личный, если не будет доказано в суде, что заемные денежные средства были направлены на общесемейные нужды.
7.2. Здравствуйте. Совместном признать долговые обязательства супругов можно только в судебном порядке если в суде будет доказано что денежные средства были получены с вашего согласия и израсходованы в интересах и на нужды семьи.
7.3. Добрый день, Анастасия! Если кредит взят не на нужды семьи, то это долг его личный. По данному кредиту может истек срок исковой давности, необходимо смотреть договор. Советую обратиться к юристам в личную почту они помогут в решении вашей проблемы, подскажут пути и способы ее решения, составят необходимые документы. Успешно решить Ваш вопрос можно с юридической помощью.
Спасибо за то, что воспользовались услугами сайта!
- Возможно ли заключение договора займа между физлицами с поручительством физлица?
- Договор займа с ООО
- Договор займа с физическим лицом
- Договор процентного займа с обеспечением
- Договор займа между ООО
- Договор займа с учредителем
1. Возможно ли заключение договора займа между физлицами с поручительством физлица?
1.1. Здравствуйте, Светлана! Если вы пропишите в договоре займа условие об ответственности другого лица за неисполнение должника. Постарайтесь правильно сформулировать все условия договора.
2. 07. 07. 2016 года между юридическими лицами заключен договор займа на 1 год. И были сразу заключены два договора поручительства с физическими лицами, в которых указано, что они действует в течении 3-х лет с момента его заключения. Платежи заемщик не производит более 2-х лет. Прекратилось ли поручительство, если кредитор в течение года не предъявил иск к поручителям.
2.1. Нет. Срок исковой давности составляет три года.
3. На меня оформлена наториальная доверенность на ИП, мне позвонили с банка о том что я за ип должна подписать договор поручительства по займу за ип, так как он находиться за пределами края, какие последствия могут быть для меня, если я подпишу этот договор поручительства от лица ип.
3.1. Добрый день.
Никаких, только обязательно получите от Вашего доверителя письменное поручение на заключение данного договора от его имени, внимательно ознакомьтесь с текстом договора, обратите внимание, что в договоре в качестве поручителя должен быть указан Ваш доверитель (т.е. ИП выдавший доверенность), а Вы только как доверенное лицо действующее в его интересах на основании соответствующей доверенности.
3.2. Если доверяете доверителю подписывайте, если нет — воздержитесь поскольку в случае неоплаты долга Вы будете должником вместе с заемщиком.
4. В 2016 году заключил договор с кредитным кооперативом о предоставлении займа под поручительства. Выплаты прекратились на 3 месяц после заключения договора. Сроком на 2 года В какой момент истекает срок искового заявления?
4.1. 1. Если законом не установлено иное, течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права.
2. По обязательствам с определенным сроком исполнения течение срока исковой давности начинается по окончании срока исполнения.
КонсультантПлюс: примечание.
10-летний срок, указанный в п. 2 ст. 200, начинает течь с 01.09.2013. Вынесенный до 09.01.2017 отказ в удовлетворении иска в связи с истечением этого срока, может быть обжалован (ФЗ от 28.12.2016 N 499-ФЗ).
По обязательствам, срок исполнения которых не определен или определен моментом востребования, срок исковой давности начинает течь со дня предъявления кредитором требования об исполнении обязательства, а если должнику предоставляется срок для исполнения такого требования, исчисление срока исковой давности начинается по окончании срока, предоставляемого для исполнения такого требования. При этом срок исковой давности во всяком случае не может превышать десять лет со дня возникновения обязательства.
3. По регрессным обязательствам течение срока исковой давности начинается со дня исполнения основного обязательства.
5. Я исполнительный директор.
Могу ли я в одном лице подписать:
1. Договор займа между ООО и ООО.
2. Договор залога, где указать залогом свою квартиру, которая находится с 2015 года под обременением ипотекой до 2030 года.
3. Договор поручительства, где поручиться также своей ипотечной квартирой.
Может ли кредитор ООО в случае невыполнения договора займа другим ООО претендовать в указанном случае на мою ипотечную квартиру?
5.1. 1. Можете.
2. не можете.
3. Нет.
6. В уставе МУП указано следующее:»4.8. Предприятие не вправе без согласия Учредителя совершать сделки, связанные с предоставлением займов юридическим лицам и индивидуальными предпринимателям, поручительств, получением банковских гарантий, с иными обременениями, уступкой требований, переводом долга, а также заключать договоры простого товарищества.».Можно ли предоставить незначительный займ своему работнику, т.к.в вышеуказанном пункте запрет на данный вид займа не указан?
6.1. Можно. Запрета на это нет. Обычный работник может быть физлицом. И не иметь статуса индивидуального предпринимателя (ст. 23 ГК РФ). Значит можно дать займа.
6.2. Здравствуйте! Да, можно предоставить заем работнику не ИП в соответствии с главой 42 ГК РФ, т.к. запрета в учредительных документах на это нет. Удачи Вам в разрешении Вашего вопроса!
6.3. Действительно запрета нет. Но может быть все же согласовать с учредителем. Будете давать займ если, то оформляйте договор в соответствии со ст. 807 ГК РФ.
6.4. Здравствуйте, Ольга!
Ваши условия распространяются только на правоотношения между ИП и ООО.
Работник в этот круг не входит, поэтому смею предположить, что можете предоставить ему займ, по основаниям предусмотренным ст. 807 ГК РФ.
6.5. Добрый день, Ольга!
Я думаю в Вашей ситуации займ выдать по заключенному договору можно. Но, если учредитель узнает и займы будут носить массовый характер, учредитель может оспорить сделки по займам МУПа в суде. Во-вторых, лишнее согласование никогда не помешает, а в случае не возврата займа даже подстрахует руководителя МУПа от негативных последствий со стороны учредителя и иных контролирующих органов.
Хотя, если подходить формально ограничений по выдаче займа работнику из редакции устава я не усматриваю.
7. В 2009 году бывший супруг оформил займ, под залог здания предприятия где о является руководителем. Супруга дала нотариальное согласие на займ, о залоге не знала. После расторжения брака при разделе имущества, в суде открылись обстоятельства, что займ был не возвращен, займодатель обратился с иском и суд присудил бывшую супругу выплатить половину долга. В каком порядке истребуется долг если заключен договор поручительства?
7.1. Добрый вечер! Если не удается взыскать долг в добровольном порядке, обращаются в суд и взыскивают долг в солидарном порядке — с должника и поручителя.
8. Каким образом наиболее надежно оформить договор займа на 1 месяц, чтобы заемщик наверняка нес ответственность и выплатил все деньги с процентами. Надежнее просто личное поручительство, либо залог?
8.1. Здравствуйте, договор займа можете оформить в простой письменной форме. В любом случае лицо будет нести обязательства по договору.
Удачи вам и всего наилучшего
8.2. Здравствуйте!
Думаю, что надежнее залог..
Сам договора займа и договора залога можете составить в простой письменной форме.
8.3. Здравствуйте.
Надежнее всего оформить договор займа под залог ценного имущества.
Всего хорошего и спасибо за обращение на сайт.
8.4. Само по себе заключение договора уже является установлением обязательств для сторон.
Следует учитывать, что условие договора займа о завышенных размерах процентов, значительно превышающих установленных в деловом обороте, может быть признано судом кабальной сделкой.
8.5. Здравствуйте!
Залог надежнее.
Поручительство опасно тем, что у поручителя может не оказаться имущества, которым он сможет ответить.