Дата размещения статьи: 25.05.2015
На практике нередки ситуации, когда компания получает займы от учредителей-нерезидентов. Обычно такие займы выдаются в иностранной валюте. Рассмотрим ситуацию, когда договор допускает погашение займа не валютой, в которой он был получен, а российскими рублями.
Сразу оговоримся, что в случае получения займов или кредитов от иностранных заимодавцев необходимо принимать во внимание нормы законодательства государства, резидентом которого является заимодавец. Мы же будем исходить из допущения, что к отношениям сторон применяются нормы российского законодательства (данный порядок стороны вправе закрепить в договоре).
Согласно ст. 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.
Иностранная валюта может быть предметом договора займа на территории РФ с соблюдением правил ст. ст. 140, 317 ГК РФ, а также положений Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле».
Как определено ст. 1 Федерального закона N 173-ФЗ, под иностранной валютой понимаются в т.ч. средства на банковских счетах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах.
Таким образом, в общем случае при получении займа подразумевается, что он будет возвращен в той же сумме и в той же валюте, что и был получен, если расчеты в этой валюте между сторонами договора займа допускаются законодательством соответствующего государства (п. п. 2, 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 04.11.2002 N 70).
Отметим, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (п. 4 ст. 421 ГК РФ).
Российским законодательством не установлено ограничение на погашение займа только в той валюте, в которой он выдан. Поэтому стороны могут предусмотреть в договоре займа право заемщика на его погашение в иной валюте, расчеты в которой допускаются действующим законодательством между сторонами такого договора. Вместе с тем изменение валюты расчетов фактически изменяет само обязательство, поскольку денежные средства в разной валюте являются различными объектами гражданских прав (ст. ст. 128, 141 ГК РФ).
Поскольку порядок налогообложения валютных и рублевых займов различен (п. 1 ст. 269 НК РФ), то, соответственно, встает вопрос о моменте, с которого валютный заем перестает быть таковым.
Гражданским кодексом РФ предусмотрено, что обязательство может быть заменено на другое путем новации или предоставления отступного. Согласно ст. 414 ГК РФ обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация).
Согласно же ст. 409 ГК РФ по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами. Отличие отступного от новации заключается в том, что при новации первоначальное обязательство прекращается уже в момент заключения соглашения о новации, а в случае отступного — только с момента фактического предоставления отступного (п. 1 Обзора практики применения арбитражными судами ст. 409 ГК РФ (Приложение Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102)).
Соответственно, если договором не установлена конкретная дата, начиная с которой заемщик становится обязан погасить заем именно в рублях (например, используется формулировка «заемщик вправе возвратить заем и погасить начисленные по нему проценты в рублях по курсу Банка России на день оплаты. «), то речь идет об отступном. То есть до момента погашения займа валютой расчетов по нему является та иностранная валюта, в которой заем был получен заемщиком (но при этом у заемщика имеется право на погашение его в рублях). В момент фактического погашения займа в рублях происходит предоставление отступного (на условиях, ранее установленных соглашением сторон).
Этот же подход справедлив и в случае, когда право на погашения займа в рублях стороны согласовали спустя какое-то время после предоставления валютного займа, однако не закрепили его как однозначное обязательство погасить заем именно в рублях (например, также используется формулировка «заемщик вправе. «).
Если же стороны дополнительным соглашением закрепили жесткую обязанность заемщика погасить заем и проценты российскими рублями, то речь идет о новации.
С момента совершения новации или предоставления отступного порядок налогообложения процентов по полученному займу будет определяться исходя из норм, установленных НК РФ для долговых обязательств в рублях (Письмо Минфина России от 29.03.2011 N 03-03-06/1/185).
Соответственно, с этой же даты заемщик рассматривает заем как рублевый и для целей исчисления суммовых разниц.
А вот до момента совершения новации или предоставления отступного в целях налогового учета сумма полученного в иностранной валюте займа пересчитывается в рубли по курсу Банка России на дату получения займа, на последнее число текущего месяца или на дату погашения займа (если она наступила раньше) (п. 8 ст. 271, п. 10 ст. 272 НК РФ). Возникающие при этом курсовые разницы включаются в состав внереализационных доходов или внереализационных расходов на последнее число текущего месяца (п. 11 ст. 250, пп. 5 п. 1 ст. 265, пп. 7 п. 4 ст. 271, пп. 6 п. 7 ст. 272 НК РФ).
При этом если рассматривать ситуацию с отступным, то если задолженность по займу уплачивается заемщиком в рублях не в полной сумме, а частями, то в непогашенной части займа он продолжает считаться валютным, если иное не следует из условий заключенного договора.
В п. 4 Обзора практики применения арбитражными судами ст. 409 ГК РФ (Приложение к Информационному письму Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102), в частности, указано, что в тех случаях, когда стоимость предоставляемого отступного меньше долга по обязательству, оно прекращается полностью либо в части в зависимости от воли сторон, выраженной в соглашении об отступном. При невозможности выявления судом воли сторон путем буквального толкования содержащихся в соглашении об отступном слов и выражений, сопоставления неясного условия с другими условиями и смыслом соглашения в целом, а также путем использования иных способов, определенных ст. 431 ГК РФ, следует исходить из того, что обязательство прекращается полностью.
Соответственно, если стороны предусмотрели возможность предоставления отступного по частям (погашения займа частями в рублях), то в этом случае при предоставлении части отступного обязательство считается прекращенным пропорционально фактически предоставленному отступному (п. 5 Обзора практики применения арбитражными судами ст. 409 ГК РФ (Приложение к Информационному письму Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102)).
Что касается новации, то она прекращает первоначальное обязательство полностью, за исключением случаев, когда стороны прямо оговорили в соглашении о новации иной порядок. Поскольку для прекращения обязательства новацией требуется согласование сторонами существенных условий обязательства, которым стороны предусмотрели прекращение первоначального обязательства (п. 3 Обзора практики применения арбитражными судами статьи 414 Гражданского кодекса РФ (Приложение к Информационному письму Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 103)), то из оформленных сторонами документов должно быть четко видно, какое обязательство и на какую сумму погашается и какое обязательство и на какую сумму возникает. Иная ситуация свидетельствует о юридически некорректном оформлении документов и может стать причиной признания соглашения о новации незаключенным в судебном порядке.
Отметим, что в случае возникновения спора и рассмотрения его в суде судом при толковании условий договора будет приниматься во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений (ст. 431 ГК РФ). Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.
Если это не позволяет определить содержание договора, то судом должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон. В частности, если судом будет установлено, что стороны в ходе официальной переписки согласовали возврат займа именно в рублях, то заем может быть переквалифицирован в рублевый уже с даты такого согласования.
Ситуация: между сторонами, являющимися российскими юридическими лицами, заключен договор целевого процентного займа, выдаваемого в валюте Российской Федерации с правом заемщика досрочного погашения займа с согласия займодавца.
Заемщик хочет досрочно погасить сумму займа в долларах США, о чем предлагает Заимодавцу заключить дополнительное соглашение к договору займа, т.е. включить в этот договор условие о возврате суммы займа в долларах США.
Ответ: По нашему мнению, заключение дополнительного соглашения к Договору с условием о возврате суммы займа в долларах США не может являться допустимым на основании следующего. В ст. 140 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) установлено, что законным платежным средством, обязательным к приему по нарицательной стоимости на всей территории Российской Федерации, является российский рубль. Кроме того, по общему правилу денежные обязательства должны быть выражены в рублях (п. 1 ст. 317 ГК РФ).
Вместе с тем, согласно п. 2 ст. 317 ГК РФ в денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах. В этом случае подлежащая уплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом или соглашением сторон.
В случае нарушения валютного законодательства, а именно при осуществлении незаконных валютных операций, юридические лица и их должностные лица могут быть привлечены к административной ответственности по п. 1 ст. 15.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) в виде наложения административного штрафа в размере от трех четвертых до одного размера суммы незаконной валютной операции.
На основании изложенного выше можно прийти к следующему выводу – расчеты между резидентами РФ на территории РФ в иностранной валюте не допускаются, а в случае нарушения валютного законодательства, стороны будут привлечены к административной ответственности. Таким образом, заключение дополнительного соглашения, в котором будет указано, что возврат суммы Займа производится в долларах США по курсу ЦБ РФ, по нашему мнению, незаконно.
Вместе с тем по нашему мнению допустимо при наличии согласия обеих сторон договора изменить валюту договора займа. При этом необходимо принимать во внимание следующее: в договоре займа, предметом которого являются денежные средства, валюта займа может быть выражена как в рублях, так и в иностранной валюте, однако, если договор заключен между двумя резидентами РФ, то исполнение заемного обязательства должно осуществляться только в рублях. По нашему мнению в том случае, когда изменение валюты займа осуществляется после его выдачи в другой валюте, сумму займа следует перевести в иностранную валюту по курсу на дату выдачи такого займа.
В соответствии с п. 1 ст. 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором. При этом соглашение об изменении договора должно быть совершено в той же форме, что и сам договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное (п. 1 ст. 452 ГК РФ).
Отметим, что при изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде и считаются измененными с момента заключения соответствующего соглашения (п. 1, 2 ст. 453 ГК РФ). При этом стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон (п. 3 ст. 453 ГК РФ).
Таким образом, по нашему мнению, дополнительным соглашением к договору займа стороны могут изменить валюту заемного обязательства. При этом сумму займа следует перевести в иностранную валюту по курсу на дату выдачи такого займа. Возврат займа в иностранной валюте будет производиться с учетом положений ст.140, 141, 317 ГК РФ, т.е. в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте.
В январе 2015 года Центробанком были разосланы финансовым организациям рекомендации, касающиеся реструктуризации и перевода валютных ипотечных кредитов в рублёвые.
Согласно рекомендациям, банки должны были пересчитать кредиты по курсу валют, установленному на 1 октября 2014 года (39,4 рубля доллар и 49,98 рубля евро), и утвердить ставки по рублёвым кредитам.
Речь идёт о займах, полученных до 2015 года.
На деле банки не торопятся конвертировать валютные кредиты, объясняя это большими убытками.
Поэтому в ГосДуме разрабатывается законопроект, который защитит валютных ипотечников. Согласно закона будет установлен запрет на перерасчет кредитных выплат по новому курсу, а также взимания пеней до 01.06.2016 года. Кроме того, закон запретит отбирать у заёмщика квартиру (если она единственная) и переуступать долги коллекторам.
Ну а ЦБ изменил правила для банков, введя такие резервные требования, из-за которых банкам стало невыгодно кредитовать в валюте.