by admin · Червень 12, 2014
Имеет ли право физлицо внести в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью деньги, которые она получила в ссуду?
ОТВЕТ: Можем уверенно сказать, что такое право у участника общества с ограниченной ответственностью есть. Приведем аргументы в пользу, этого утверждения.
Законодательство Украины, которое регламентирует порядок формирования или увеличения уставного капитала хозобществ, не запрещает вносить в него денежные средства, которые учредитель (участник) общества получил взаймы.
Так, вкладом в уставный (складочный) капитал хозяйственного общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные или другие отчуждаемые права, имеющие денежную оценку, если иное не установлено законом (ч. 2 ст. 115 Гражданского кодекса Украины (далее – ГКУ)).
Аналогичное предписание приведены в ч. 1 ст. 13 Закона Украины “О хозяйственных обществах” от 19.09.91 p. № 1576-ХII (далее – Закон о хозобществах). Нет даже запрета для ситуации, когда в уставный капитал ООО вносятся средства, заимодавцем которых к тому же ООО и выступило.
Определенные ограничения, конечно, есть. В частности, запрещается использовать для формирования уставного (составленного) капитала хозобществах средства, полученные в кредит (ч. З ст. 13 Закона о хозобществах, ч. З ст. 86 Хозяйственного кодекса Украины, далее – ГКУ).
Однако заем – самостоятельная разновидность договорных отношений. По своей правовой природе договор займа предусматривает, что заимодавец передает в собственность заемщику деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или такое же количество вещей того рода и такого качества (ч. 1 ст. 1046 ГКУ).
Как известно, собственник владеет, пользуется, распоряжается своим имуществом по своему усмотрению. Он имеет право совершать в отношении своего имущества любые действия, не противоречащие закону (ч.ч. 1,2 ст. 319 ГКУ). Статья 177 ГКУ в свою очередь, распространяет на деньги правовой статус имущества, а следовательно, и все правовые возможности собственника по распоряжению ими.
От займа кредит отличается тем, что кредитодателем выступает только банк или иная кредитная организация, а деньги предоставляются всегда под уплату процентов (ст. 1054 ГКУ).
Ограничений относительно направлений распоряжения заемными средствами не содержат и законодательные предписания, которыми урегулированы договорные отношения займа (ст.ст. 1046 – 1053 ГКУ).
К тому же в перечне вкладов, которые запрещено вносить в уставный капитал (ч. З ст. 13 Закона о хозобществах, ч. З ст. 86 ГКУ), заем не упоминается.
Наконец, даже если гражданин, осуществивший взнос в уставный капитал ООО, владел только заемными деньгами, часть из которых взял по банковскому кредитному договору, доказать это практически невозможно, ведь деньги как средство платежа не подлежат индивидуализации.
Поэтому проследить, какие именно денежные средства – кредитные, заемные или какие-то другие – были внесены в уставный капитал, вряд ли удастся. И ни один контролирующий орган не наделен соответствующим полномочием, чтобы сделать это. Иногда, конечно, контроллеры с налоговой, ссылаясь, например, на то, что “общий доход участника не давал финансовой возможности внести в уставный фонд сумму, которая была им внесена”, в судебном порядке требуют отмены госрегистрации хозобщества.
Но суды в удовлетворении таких требований отказывают (см. постановление Днепропетровского окружного админсуда от 07.12.12 г. по делу № 2а/0470/13679/122).
Одновременно запрет на использование средств, полученных взаймы, для формирования уставного капитала может будет предусмотрено для отдельных категорий субъектов хозяйствования.
Например, это сделано для страховщиков Законом Украины “О страховании” от 07.03.96 г. № 85/96-ВР (ч. 9 ст. 2). Но это только лишний раз доказывает допустимость подобных операций другими субъектами.
Родион Дворкин, юрист, г. Киев
Средствами, являющимися взносом в УК другого юрлица? Акциями?
К сожаленью, Вы не указали организационно-правовой формы юридического создаваемого юридического лица. В статье 66 Гражданского кодекса РФ содержится общая норма, в соответствии с которой вкладом в имущество (уставный капитал)хозяйственного товарищества или общества (акционерное и общество с ограниченной или полной ответствненостью) могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Данная норма конкретизируется в иных законодательных актах. В соответствии с п. 2 ст. 34 Федерального закона «Об акционерных обществах» оплата акций, распределяемых среди учредителей общества при его учреждении, дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества, а дополнительных акций — решением об их размещении. Согласно ст. 15 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Таким образом, уставные капиталы указанных лиц могут формироваться за счет любого имущества. Законодательством также не установлено ограничений для формирования уставных капиталов за счет заемных средств. Такие ограничения установлены только для отдельных видов юридических лиц, например, кредитных организаций. Также следует иметь в виду, что средства внесенные в уставный капитал юридического лица становятся его собственностью, и они также могут быть внесены в уставный капитал другого юр.лица.
На практике нередко возникают ситуации, когда учредителю требуется внести в компанию денежные средства. Однако в зависимости от выбранного способа и юридического содержания такие операции могут иметь определенные правовые и налоговые последствия. Рассмотрим основные способы взноса денежных средств, их особенности, достоинства и недостатки.
- Взнос в уставный капитал.
Данный способ является наиболее прозрачным и безопасным с точки зрения налогообложения – ни у вносителя, ни у получателя денежных средств не возникает обязанности уплачивать налоги.
При увеличении уставного капитала происходит так же увеличение чистых активов. Это немаловажно, если компания пользуется кредитами, оформляет банковские гарантии, т.к. кредитные организации для оценки платежеспособности клиента используют данные его бухгалтерской отчетности.
Кроме того сумма такого вклада учитывается как увеличение доли участника, тем самым способствуя наиболее справедливому распределению власти в компании — кто больше внес активов общий бизнес, тот имеет большее влияние на деятельность предприятия и степень участия в доходах. При этом такие суммы впоследствии могут учитываться в расходах на приобретение доли при выходе участника из Общества или продаже доли (в общем порядке с таких операций участник обязан уплатить НДФЛ либо налог на прибыль).
Основным недостатком данного способа внесения денежных средств является необходимость регистрации в ЕГРЮЛ изменений в уставном капитале. Для оформления таких действий требуются определенные временные и финансовые затраты. Если же взнос осуществляется неденежными средствами, дополнительно потребуется подтвердить стоимость вносимого имущество отчетом независимого оценщика (если стоимость имущества составляет более 20 тыс. руб.).
Так же необходимо отметить сложность получения вложенных средств обратно. Участник общества имеет право участия в его доходах (через выплату дивидендов) и получение действительной стоимости своей доли при выходе из состава учредителей. Однако на возможность осуществления таких действий законодательством накладываются определенные ограничения – соответственно можно и не получить всю причитающуюся суму. Так же с поученных доходов придется заплатить НДФЛ.
- Взнос на увеличение чистых активов (в добавочный капитал).
Данный способ не требует внесения изменений в учредительные документы, соответственно временные и денежные затраты – минимальны. Так же как и при пополнении уставного каптала данный способ приводит к увеличению чистых активов.
Данная операция не приводит к возникновению налоговых последствий в силу ст. 251 НК РФ, причем независимо от доли участника. Однако в данном случае имеется важный нюанс – в решении участника о взносе денежных средств необходимо точно указать цель перечисления – «на увеличение чистых активов», допускаются так же формулировки «увеличение добавочного капитала», либо «формирование резервного фонда». Другие формулировки использовать нежелательно, т.к. возможны противоречия с налоговыми органами относительно необходимости налогообложения полученных сумм.
В качестве недостатка данного подхода следует отметить то, что сумма вклада не учитывается как увеличение доли учредителя и не изменяет степень его участия в управлении и доходах компании. Кроме того взносы на увеличение чистых активов не учитывается в расходах участника на приобретение доли участия при расчете НДФЛ или налога на прибыль при выходе его из общества.
Так же как и для предыдущего способа имеются сложности получения вложенных средств обратно.
- Безвозмездная помощь.
Основные достоинства и недостатки данного подхода схожи с операциями увеличения чистых активов. Однако в данном случае если доля вносящего участника в уставном капитале составляет менее 50%, у компании-получателя возникает обязанность уплатить налог на прибыль (в размере 20% от полученной суммы).
В случае получения компанией денежного займа от учредителя достаточно оформление простого письменного договора. При этом в договоре можно предусмотреть различные условия предоставления займа (условия о процентах, целевой характер, сроки возврата и пр.).
В отличие от всех предыдущих подходов при выдаче займа существует возможность быстро и в полной сумме возвратить вложенные средства.
Из недостатков следует отметить то обстоятельство, что денежный займ не увеличивает чистые активы предприятия. Так же с суммы процентов заемщику необходимо удерживать НДФЛ в качестве налогового агента (если займодавец – физическое лицо). Однако в случае если ставка процентов будет значительно выше банковских, существуют риски их исключения из базы по налогу на прибыль.
Таким образом существует достаточно много способов внесения денежных средств в компанию. Каждый из них имеет свои достоинства и недостатки. Поэтому выбор конкретного варианта должен осуществляться в соответствии с целями участника и его дальнейшими планами.