Можно ли выдавать займы без статуса микрофинансовой организации

Это довольно популярный вопрос. Чтобы расставить все точки над «i», я обратился с ним в ФСФР. На днях пришел официальный ответ.

Если кратко передать суть, то: осуществлять микрофинансовую деятельность (выдачи займов до 1 000 000 рублей) может только организация, зарегистрированная в государственном реестре МФО (за некоторым исключением), деятельность которой соответствует требованиям 151-ФЗ от 02.07.2010г. ИП и физические лица заниматься микрофинансовой деятельностью не имеют права.

Копию письма прилагаю. Начало и окончание.

© Артем Мордвинкин 2011-2019
Использование материалов сайта возможно
только с письменного разрешения автора.

1. Действительно, основываясь на оценке конкретных обстоятельств, суд может квалифицировать деятельность организации по выдаче займов как банковскую (то есть требующую получения лицензии) либо микрофинансовую (для осуществления которой организация должна быть внесена в специальный реестр). Это возможно, например, если систематическая выдача займов осуществляется организацией наряду с деятельностью по привлечению денежных средств (постановление ФАС Уральского округа от 04.08.2003 № Ф09-2036/03ГК) либо если деятельность организации преимущественно заключается в выдаче займов населению (постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.03.2013 № 12АП-1110/13). В этом случае организация может быть привлечена к ответственности (ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, ст. 172 УК РФ).

Однако каких-либо специальных требований к заимодавцам по договору займа законодательством не предусмотрено. Выдавать займы может любое правоспособное лицо, а сама по себе такая деятельность не требует получения лицензии либо иного специального разрешения (см., например, постановление ФАС Уральского округа от 08.02.2011 № Ф09-9382/10-С5, кассационное определение Верховного суда Республики Карелия от 30.08.2011 № 33-2640/2011).

2. Согласно ст. 49 ГК РФ, а также п. 2 ст. 2 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО) общество с ограниченной ответственностью может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определено ограниченным уставом общества.

Перечень сведений, которые должны содержаться в уставе ООО, предусмотрен п. 2 ст. 12 Закона об ООО. Виды деятельности общества в составе таких обязательных сведений не указаны. В этом же пункте определено, что устав может содержать и иные сведения, предусмотренные Законом об ООО, а также положения, не противоречащие Закону об ООО и иным федеральным законам. Ни ГК РФ, ни Закон об ООО не предусматривают обязательного указания в уставе общества видов осуществляемой им деятельности. В соответствии с п. 2 ст. 49 ГК РФ юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Для организаций, осуществляющих деятельность в определенных сферах, законом могут устанавливаться требования о необходимости включения в учредительные документы таких организаций сведений о видах деятельности, осуществляемых организацией. Однако применительно к деятельности по выдаче займов подобных требований законом не установлено.

Читайте также:  Как рассчитать неустойка если займ между физическими лицами

Соответственно, по общему правилу виды осуществляемой обществом деятельности указываются в уставе ООО исключительно по желанию участников. Участники общества могут внести в устав изменения, дополнив или изменив предусмотренный в нем перечень видов деятельности, которые вправе осуществлять общество. Однако обязанность вносить такие изменения в устав возникает только в случаях, прямо предусмотренных законом. То обстоятельство, что общество начинает осуществлять не указанный в его уставе вид деятельности, само по себе не означает, что в устав общества следует внести изменения. Ответственности за невнесение в устав общества сведений о видах осуществляемой деятельности законодательством не предусмотрено. Вне зависимости от того, указан ли конкретный вид деятельности в уставе общества и внесен ли он в ЕГРЮЛ, общество вправе осуществлять данный вид деятельности, если это не противоречит закону либо уставу общества (постановления ФАС Московского округа от 18.12.2008 № КА-А41/11919-08, ФАС Центрального округа от 14.01.2010 по делу № А09-1697/2009, ФАС Северо-Кавказского округа от 26.10.2009 по делу № А53-27009/2008-С5-34).

Согласно подп. «п» п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в Едином государственном реестре юридических лиц в числе сведений о юридическом лице содержатся коды по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности. В силу п. 5 той же статьи в течение 3 рабочих дней с момента изменения сведений о таких кодах (то есть о видах осуществляемой деятельности) организация должна сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего нахождения. Нарушение данной обязанности может явиться основанием для привлечения к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.25 КоАП РФ.

Выдача займов коммерческой организацией — обычная практика в настоящее время. Компании, которые занимаются аналогичной деятельностью, предоставляют некоторые суммы широкому списку граждан, среди них находятся как сотрудники, работающие там, так и посторонние лица. Выдача микрозайма допускается как для физических, так и для юридических лиц. Однако в этом сложном вопросе есть несколько нюансов, регулируемых действующим законодательством Российской Федерации.

Прежде всего следует уточнить, чем займ отличается от кредита. Оба термина обозначают временное пользование денежными средствами, взятыми в долг с определёнными условиями. Для более точного понимания можно привести пример их научного определения.

Процедура оформления происходит в письменной или устной форме. При этом уточняются условия, при которых заёмщик будет отдавать долг займодателю. Кроме этого, обозначаются не только условия и возможное вознаграждение, но и дата возврата. Гражданский Кодекс РФ гласит, что при условии, если сумма сделки превышает минимальный размер заработной оплаты более чем в 10 раз, оформление происходит только в письменной форме. При этом, никаких ограничений по статусу сторон не комментируется.

Взаимоотношения могут происходить как между юридическими, так и между физическими лицами. В заем могут передаваться не только денежные знаки, но и любые другие материальные ценности.

Читайте также:  Для чего банк открывает счет заемщику

Отличие от займа заключается в том, что сделка между кредитором и заёмщиком оформляется только в письменной форме. Предмет соглашения только один: денежные знаки. Тема вознаграждения в этом случае обязательна. В договоре оговариваются возможные форс-мажорные ситуации и действия сторон в случае нарушения одной из них прописанных условий. Кредитором может быть только юридическое лицо.

Важно! Кредит существенно отличается от займа. Причём разница заключается не только в форме оформления, но и в условиях, при которых в некоторых случаях такие взаимоотношения запрещены.

Исходя из всего перечисленного, выдавать займ может любая некредитная организация. При этом следует учитывать, что оформление займа от фонда может быть принято за неуставные отношения и негативное влияние на общественно-полезную и социально-значимую цель деятельности фонда. В дальнейшем от таких финансовых манипуляций он получит многочисленные проверки Министерства Юстиций и Налоговой службы, что вполне может привести к ликвидации.

При оформлении договора займа между двумя сторонами так называемый кредитор не должен забывать о Налоговом Кодексе Российской Федерации. Если заёмщик может не переживать о возможных проблемах с законом, для кредитора они возможны. Дело в том, что при выдаче займа с процентным вознаграждением, налоговые органы могут учесть прибыль от такой деятельности и посчитать их банковскими структурами. Исходя из этого, налоговая ставка будет идентична.

Избежать проблем, связанных со статьёй 38 НК РФ, к которой относятся описанные выше взаимоотношения, возможно следующим образом: оформление единовременного займа происходит на безвозмездной основе, потому не рассматривается налоговыми органами. Таким образом, заёмные деньги, материальные ценности или имущество не относятся к выручке, доходу или прибыли. Это позволяет избежать ошибочного налогообложения.

Полезно! Любая передача юридическим лицом денежных средств третьей стороне без получения материальной выгоды не является банковской операцией и не лицензируется Банком России в закрытом перечне ст. 5 закона РФ «О банках».

Для того чтобы разобраться с тонкостями, касающимися выдачи микрозаймов юридическим лицом, оформленным как индивидуальный предприниматель, нужно проанализировать закон «О микрофинансовой деятельности». Там сказано, что именно подразумевается под этим термином. Изначально это функционирование юридического лица, которое имеет статус МФО, связанное с осуществлением микрофинансовых услуг. Также этим может заниматься любая другая организация, имеющая право на осуществление этой сферы услуг. К ним относятся следующие виды юридических лиц:

  • Компании, прошедшие регистрацию как фонды, автономные некоммерческие учреждения (кроме государственных);
  • В виде некоммерческого партнёрства;
  • Хозяйского общества или товарищества.

Все они могут заниматься микрофинансовой деятельностью с внесением в Госреестр МФО, предписанный действующим ФЗ РФ. Исходя их этого, любой ИП не имеет законного основания заниматься выдачей микрозаймов без оформления ООО.

Интересно! Единственный выход из положения в данной ситуации — оформление займа. При этом действует определённое условие, что их будет не более 4 за 1 отчётный год. При необходимости большего количества выход только один – оформление ООО.

Читайте также:  Что значит активировать займ

В связи с тем, что микрофинансовой деятельностью на сегодняшний день занимается большое количество организаций, появилась необходимость осуществлять контроль за их работой. Занимается этим государство, а именно Министерство Финансов РФ. Кроме того, разработан специальный свод нормативов, регламентирующих такую деятельность:

  • ФЗ РФ № 151, связанный с деятельностью МФО;
  • ФЗ РФ № 152, регламентирующий персональные данные клиентов;
  • ФЗ РФ № 115, регулирующий противодействие легализации доходов, полученных от деятельности, связанной с нарушением законов РФ;
  • ФЗ РФ № 223 для саморегулируемых организаций;
  • ФЗ РФ № 315 о саморегулируемых организациях;
  • ФЗ РФ № 315, характеризующий потребительские кредиты и займы;
  • ФЗ РФ № 407, раскрывающий дополнения и изменения в некоторые законы РФ;
  • ФЗ РФ № 218, регламентирующий требования к кредитным историям заёмщиков.

Важно! Сводка законов представлена по состоянию на начало 2017 года.

При осуществлении микрофинансовой деятельности организация в первую очередь должна руководствоваться Гражданским Кодексом РФ, а в частности, ст.49. Заниматься оказанием аналогичных услуг населению допускается только при наличии специальной лицензии. В свою очередь, согласно ст.42 ГК РФ главе 1, происходит урегулирование отношений сторон. Однако ФЗ № 99 характеризует деятельность без наличия дополнительного лицензирования.

Исходя из этого для осуществления микрофинансовой деятельности не требуется получения разрешения, но кроме этого существует целый ряд дополнительных нюансов, особенно это касается разграничения договора между заёмщиком и кредитором.

Таким образом, для законной деятельности МФО должна иметь ряд документов, которые подаются в определённые органы при ее открытии. Перечень небольшой, но обязательный для всех организаций, планирующих заниматься оказанием аналогичных услуг населению. Необходимая документация представлена ниже:

  • Заявление в государственный реестр МФО;
  • Ксерокопия свидетельства о регистрации юридического лица;
  • Копия заключения о создании компании и копии учредительной документации;
  • Данные учредителей;
  • Данные о местонахождении;
  • Список подающейся документации.

На этапе оформления микрокредитной организации рассмотрение заявки может занять 14 рабочих дня. Однако, начиная с десятого, можно уже просматривать Государственный Реестр Российской Федерации и искать в нём свою организацию. После того, как она отобразилась на официальном сайте, следует получить разрешение и начинать свою деятельность, связанную с выдачей микрокредитов населению.

Важно! Выдача займа за счёт заёмного капитала будет квалифицироваться как оформление кредита без лицензии. Исходя из этого, к такой деятельности может быть применена ст.72 УК РФ и возбуждено уголовное дело по обвинению в незаконной банковской деятельности.

Несмотря на несложный процесс оформления, большое количество компаний занимается нелегальной деятельностью. Поэтому следует учитывать ещё ряд требований, предписанных законами РФ и регламентирующими функционирование «правильной» микрофинансовой организации. В первую очередь, это строгое условие выдачи займа только в российской валюте. Второе касается запрета на одностороннее изменение условий договора.

Adblock
detector