Сделки купли-продажи – самый распространенный вид сделок. Стандартная ситуация в процедурах банкротства – товар поставлен, оплата не произошла, началась процедура наблюдения, кредитор включается в реестр требований кредиторов без обеспечения своих требований залогом, хотя залоговым кредитором можно стать не только в силу договора залога, но и в силу закона.
В соответствии п. 5 ст. 488 Гражданского Кодекса, если иное не предусмотрено договором купли-продажи, с момента передачи товара покупателю и до его оплаты товар, проданный в кредит, признается находящимся в залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате товара.
Указанная норма не обязывает стороны по договору купли-продажи оформлять письменный договор о залоге товара, проданного в кредит, поскольку в указанном случае залог возникает в силу закона, при этом в п. 5 ст. 488 Кодекса предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге.
Хорошая норма, защищающая интересы кредитора, на практике применяется редко. Существует ряд условий для возникновения залога в силу закона, которым должна соответствовать сделка купли-продажи.
Чтобы товар, поставленный по договору купли-продажи, стал товаром, находящимся в залоге, в договоре должны быть прописаны следующие условия:
1) прямо предусмотрено условие об отсрочке платежа;
2) зафиксирован переход права собственности на товар к покупателю до оплаты всей суммы товара;
3) поименован и индивидуализирован предмет залога.
Смоделируем применение этой нормы в процедуре банкротства. Представим, что в отношении контрагента, которому вы поставили товар по договору купли-продажи, введена процедура наблюдения. Вы заявляете свои требования как залоговые (в силу закона).
При предъявлении в процедуре наблюдения требования в суд о признании Вас конкурсным кредитором, обеспеченным залогом имущества, суд проверяет (п.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя»):
1. Возник ли залог в силу закона (должны быть специальные нормы в договоре)?
2. Не прекратился ли залог?
При наличии соответствующих условий требования признаются обеспеченными залогом имущества должника.
Казалось бы, все отлично. Но в конкурсном производстве, в ходе инвентаризации, конкурсный управляющий проверяет наличие залога в натуре. Если предмета залога нет (он выбыл из владения должника или израсходован в ходе производственной деятельности), конкурсный управляющий обращается в суд с заявлением о признании требований кредитора не обеспеченными залогом.
Логика в этом такая: залоговый кредитор получает средства для погашения своих требований из средств, вырученных от продажи предмета залога; если предмета залога нет, то и продавать нечего; целесообразность статуса залогового кредитора пропадает, т.к. заложенный в законе механизм не может работать.
Для защиты своих интересов в случае банкротства вашего контрагента, я предлагаю при заключении договора купли-продажи:
1. подробно описать предмет договора купли-продажи;
2. отразить в договоре условие об отсрочке платежа (или кредите) за товар;
3. ввести в договор условие, по которому предмет договора находится в залоге у продавца до момента полной оплаты товара.
Конечно, стать залоговым кредитором в процедуре банкротства в силу закона возможно, если товар сохранился в натуре. Применение таких норм договора целесообразно при продаже товаров, не теряющих в процессе использования свои свойства: оборудование, машины и т.д.
Сделки купли-продажи – самый распространенный вид сделок. Стандартная ситуация в процедурах банкротства – товар поставлен, оплата не произошла, началась процедура наблюдения, кредитор включается в реестр требований кредиторов без обеспечения своих требований залогом, хотя залоговым кредитором можно стать не только в силу договора залога, но и в силу закона.
В соответствии п. 5 ст. 488 Гражданского Кодекса, если иное не предусмотрено договором купли-продажи, с момента передачи товара покупателю и до его оплаты товар, проданный в кредит, признается находящимся в залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате товара.
Указанная норма не обязывает стороны по договору купли-продажи оформлять письменный договор о залоге товара, проданного в кредит, поскольку в указанном случае залог возникает в силу закона, при этом в п. 5 ст. 488 Кодекса предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге.
Хорошая норма, защищающая интересы кредитора, на практике применяется редко. Существует ряд условий для возникновения залога в силу закона, которым должна соответствовать сделка купли-продажи.
Чтобы товар, поставленный по договору купли-продажи, стал товаром, находящимся в залоге, в договоре должны быть прописаны следующие условия:
1) прямо предусмотрено условие об отсрочке платежа;
2) зафиксирован переход права собственности на товар к покупателю до оплаты всей суммы товара;
3) поименован и индивидуализирован предмет залога.
Смоделируем применение этой нормы в процедуре банкротства. Представим, что в отношении контрагента, которому вы поставили товар по договору купли-продажи, введена процедура наблюдения. Вы заявляете свои требования как залоговые (в силу закона).
При предъявлении в процедуре наблюдения требования в суд о признании Вас конкурсным кредитором, обеспеченным залогом имущества, суд проверяет (п.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя»):
1. Возник ли залог в силу закона (должны быть специальные нормы в договоре)?
2. Не прекратился ли залог?
При наличии соответствующих условий требования признаются обеспеченными залогом имущества должника.
Казалось бы, все отлично. Но в конкурсном производстве, в ходе инвентаризации, конкурсный управляющий проверяет наличие залога в натуре. Если предмета залога нет (он выбыл из владения должника или израсходован в ходе производственной деятельности), конкурсный управляющий обращается в суд с заявлением о признании требований кредитора не обеспеченными залогом.
Логика в этом такая: залоговый кредитор получает средства для погашения своих требований из средств, вырученных от продажи предмета залога; если предмета залога нет, то и продавать нечего; целесообразность статуса залогового кредитора пропадает, т.к. заложенный в законе механизм не может работать.
Для защиты своих интересов в случае банкротства вашего контрагента, я предлагаю при заключении договора купли-продажи:
1. подробно описать предмет договора купли-продажи;
2. отразить в договоре условие об отсрочке платежа (или кредите) за товар;
3. ввести в договор условие, по которому предмет договора находится в залоге у продавца до момента полной оплаты товара.
Конечно, стать залоговым кредитором в процедуре банкротства в силу закона возможно, если товар сохранился в натуре. Применение таких норм договора целесообразно при продаже товаров, не теряющих в процессе использования свои свойства: оборудование, машины и т.д.
В прошлой статье мы поговорили о должнике, которому повезло вытащить из-под ипотеки квартиру стоимостью 40 млн рублей. Но банкротство не единственный инструмент спасения залогового имущества. Мы краем уха слышали, как минимум, еще о двух схемах оставления кредитора с «пустыми руками».
Первая схема примитивная, вторая требует наличия небольшого интеллекта и предварительной подготовки. Но сначала сделаем несколько важных оговорок.
Во-первых, каждая из указанных схем не является панацеей и применяется только тогда, когда это актуально. Поэтому любителям советов из разряда «отключил мозг, сделал раз-два-три и получил результат» стоит сразу расслабиться и найти себе более занимательное чтиво.
Во-вторых, все нижеописанное работало лишь в тех исходных условиях, которые мы в «Игумнов Групп» видели своими глазами. Но у нас в стране не прецедентное право. В вашей конкретной ситуации и с учетом регулярно меняющихся законов все может быть совсем по-другому. Поэтому мы не несем ответственность за результаты ваших смелых экспериментов.
Ну и в-третьих, и самое главное: настоящее письмо носит развлекательно-фантастический характер. Все упомянутые лица являются выдуманными и не имеют реального прототипа. Любое совпадение с реально живущими или жившими людьми, организациями, событиями случайно. Нижеприведенная информация является описанием лишь условных (гипотетических) ситуаций и предназначена для свободного ознакомления читателя с вопросами, которые могут представлять для него интерес, и не может считаться рекомендацией к действию. При этом мы напоминаем, что использование полученной информации в противоправных целях карается по закону.
Достаточно хорошо известна компаниям, кредитующимся под обеспечение товара в обороте. Называется «утрата предмета залога». Да, все так просто. Товар, переданный в залог, тупо распродается в рамках обычной хозяйственной деятельности.
Плюсы: уголовной ответственности за такие действия не предусмотрено. Правда, есть некая вероятность «Х» последующего привлечения к субсидиарной ответственности. Величина этого самого Икса зависит от того, кому и на каких условиях были реализованы залоговые товары, а также от методов осваивания денег, поступивших от их продажи. Но это уже не тема этой статьи: сейчас мы говорим только об общих принципах вывода активов из-под залога.
Минусы: понятно, что основная область применения – это движимое имущество. Но не всегда. В некоторых случаях схема отлично работает и с недвижкой. Как пример, случай из нашей практики: в 2011 году к нам обратился клиент с извечным вопросом «Что делать?».
Его компания занималась строительством гаражного комплекса в Южном Бутово. В счет будущей оплаты Заказчик передал ему в залог имущественные права на комплекс автомойки на первом этаже здания. Здесь надо обратить внимание, что договор залога заключался на стадии «котлована» и самой мойки еще не было. Было лишь ПРАВО на ее оформление в свою собственность после введения здания в эксплуатацию. Вот эти права и были переданы в качестве обеспечения. Но суть дела это не меняет, т.к. наш клиент был ген.подрядчиком на объекте и, конечно же, постарался, чтобы его потенциальное имущество было отстроено как на парад: в полном соответствии с проектом и всеми ГОСТами и СНИПами.
Дальше все традиционно: Заказчик строительства оплачивать работы передумал и выгнал нашего Подрядчика с объекта. Тот своими силами удачно просудился и обратил взыскание на предмет залога: имущественные права на мойку. Но когда пришел забирать автокомплекс, столкнулся с суровой реальностью: выяснилось, что тот уже демонтирован под «ноль», помещение переведено в разряд «коммерческих» и сдано в аренду магазину «Билла», а само здание перепродано, так называемому добросовестному приобретателю.
С этого момента мы включились в эту игру, которая в итоге продлилась 5 лет. Да, мы взыскали с акционеров Заказчика восьмизначную сумму денег в Нагатинском районном суде и завели на них уголовные дела по факту мошенничества в УВД по ЮЗАО, но, я вас уверяю, все это было сделано совершенно по другим основаниям. А демонтаж мойки так и остался «случайной случайностью» с точки зрения нашего законодательства.
Некоторые судебные акты к размышлению по схеме №1 вы можете получить здесь:
Если предыдущую схему Должники применяют только когда становится «жарко», то эта программа готовится заранее (в идеальном случае).
Пропустим теорию и сразу разберем на конкретном примере. Чтобы было проще и понятней, далее всех кредиторов будем называть Банк, а любые недвижимые активы – Квартирой. При этом опустим некоторые «подводные камни»: юристы их и так знают, а остальным это только усложнит процесс восприятия.
Надеюсь, не надо объяснять, что нижеприведенная схема является лишь базовой и должна адаптироваться под конкретную ситуацию. Итак:
1) Вам нужны деньги. Вы оцениваете и выставляете на продажу свою Квартиру.
2) Появляется покупатель. По случайному стечению обстоятельств ваш хороший друг детства, с которым вы и подписываете договор. При этом сумма оплаты проходит в «белую» и поступает вам на банковский счет.
3) После того, как деньги пришли, вы договариваетесь с другом о дате подачи документов в Росреестр для переоформления права собственности, но по разным причинам ваша встреча постоянно откладывается.
4) И тут вам в голову приходит светлая мысль: зачем навсегда терять Квартиру, если можно на время взять кредит!? Вы подаете заявку в Банк.
5) Банк дает согласие, но хочет получить обеспечение: ту самую Квартиру, которую вы обещали другу. «Не беда – верну Васе деньги», решаете вы. «Друг поймет, на то он и друг».
6) Вы оформляете кредит и передаете Квартиру в залог. После регистрации закладной, Банк выдает вам монеты. Все вроде бы хорошо: и средства получены, и недвижимость осталась. Но вот беда: Вася бунтует, отказывается забирать деньжищи и считает вас подонком, уклоняющимся от регистрации сделки (и он недалек от истины). Вам немного стыдно из-за этой ситуации и по ночам вы плачете в подушку.
7) Ситуация накаляется: после того, как вы успели выплатить банку пару платежей, ваш друг подает в суд иск об установлении права собственности и обязывании Росреестр внести изменения в ЕГРП о новом собственнике. Суд принимает заявление и в качестве третьего лица, чьи интересы будут затронуты вынесенным судебным актом, приглашает Банк. Так кредитор узнает, что он лишь претендент №2 на залоговую Квартиру. Теперь вы плачете в подушку вместе (хоть и на разных кроватях).
8) В условиях, когда договор с покупателем подписан, и главное – оплачен, суд выносит решение обязать Росреестр передать квартиру в собственность покупателя и погасить запись о залоге, т.к. на период начала действия договора купли-продажи регистрация залога не имела места (покупатель брал квартиру без обременения и достоверно знал об его отсутствии).
9) Вся эта ситуация вам уже по фигу, т.к. деньги все равно все потрачены.
10) Банк остается без предмета залога.
Вариантов у него не много: потребовать досрочно возвратить займ в полном объеме и после первой просрочки подать на ваше банкротство. Либо заявить в правоохранительные органы и посадить заемщика по ст.159 или ст.165 УК РФ, что тоже не слишком конструктивно для перспективы получения своих денег.
11) Банкротство.
После тщательного анализа первого варианта – банкротство заемщика – Банк понимает, что это ничего не даст кроме списания задолженности. Ведь сделку, совершенную по рыночной цене с неаффилированным лицом, оспорить вряд ли получится, а вот имеющиеся долги спишутся на ура.
12) Уголовное дело.
Остается подать на мошенничество или причинение имущественного ущерба (в зависимости от настроения юриста Банка), что и делается вопреки здравой логике. Но проведенная доследственная проверка выясняет, что должник продолжает платить ежемесячные платежи в адрес Банка, а значит у него отсутствует умысел на причинение ущерба. Кроме того, у самого Банка нет факта причинения убытков, т.к. он продолжает получать платежи согласно графика. При этом между Вами и Покупателем недвижимости факт сговора не установлен. От участкового прилетает отказ в возбуждении уголовного дела.