Наш опыт в области урегулирования споров по кредиторской задолженности, а особенно – с начала кризиса, наглядно продемонстрировал, что нередко одним из оптимальных способов разрешения таких проблем является досудебное урегулирование путем ведения переговоров и достижение соглашения в отношении сроков и способов погашения задолженности.
Но, как мы видим, нередко должник, увлекаясь переговорным процессом, упускает один важный момент. Время на переговоры – это время на оценку собственной структуры, выстраивание системы защиты бизнеса.
Хочешь мира – готовься к войне
Вступая с вами в переговоры, кредитор не обязательно настроен дружелюбно. Он может параллельно претворять в жизнь свою стратегию взыскания долга, которая наверняка не будет учитывать ваши интересы.
В любом случае должнику необходимо готовиться к худшему – не столько морально, сколько юридически.
Работа по подготовке структуры вашей компании к потенциальному недружественному поведению кредитора в любом случае не будет бесполезной. Как минимум вы будете уверены в сохранности своих активов. Либо, в крайнем случае, подготовите к продаже или передаче ту их неликвидную часть, что неминуемо пойдет с молотка.
Лучше такие решения принимать самим и не дожидаться, пока это сделают другие.
В такой ситуации любой компании необходимо провести сквозную правовую проверку (legal due diligence), которая позволит вам оценить корпоративную структуру построения бизнеса, выявить риски и провести работу по их устранению.
Мы также советуем провести работу по оценке кредиторской задолженности в целом.
Во-первых, это необходимо с точки зрения предотвращения тех действий недружественных кредиторов, которые нацелены не только на возврат долга, но и на получение контроля над бизнесом.
Во-вторых, с целью выявления оснований для оспаривания кредитных договоров и выданных в счет их обеспечения поручительств или залогов.
Сразу хочется сделать важную ремарку: при совершении действий по защите активов следует особенно тщательно прорабатывать механизмы всех сделок, с тем чтобы не допустить впоследствии в результате поспешных действий признания их недействительными со стороны тех же кредиторов.
Подан иск? Не все потеряно!
Недавно к нам обратился клиент – крупный холдинг: группа лиц, с распределенными активами и хозяйственными операциями, была фактически повязана круговой порукой. Кредиты там оформлялись на одну структуру холдинга, поручителями являлись все остальные, а также сами собственники. Один из банков-кредиторов начал действовать – предъявил иск о взыскании кредита, процентов по нему, уплаты неустойки, при этом применил обеспечительные меры в отношении ряда активов должника.
Несмотря на начало судебного процесса, мы решили все-таки начать переговоры, понимая, что банк нацелен на скорейшее получение денег. В результате долг куплен, но с существенным дисконтом. Судебная процедура, обеспечительные меры позволили дальше в более спокойном режиме работать с компанией.
Другой кредит с партнерским банком был пролонгирован. Параллельно проводилась работа по новому корпоративному выстраиванию бизнеса и по активам.
Одновременно удалось снять поручительства – частью по причине отсутствия одобрения, частью – как прекратившие срок (там, где в течение кредитной истории менялся срок возврата долга, а соответствующие изменения не были внесены в договоры поручительства).
В результате мы смогли убрать из-под удара и владельцев бизнеса, и самые важные активы.
Все дальнейшие процедуры по урегулированию кредиторской задолженности идут уже под контролем собственников, а предприятие работает и выпускает продукцию.
Важно: кредиторы тоже оказались в выигрыше по сравнению с теми результатами, на которые они могли рассчитывать, подавая иск.
Палитра возможностей
Понимание истинных намерений кредитора – краеугольный камень стратегии защиты должника. В большинстве случаев речь идет все-таки о получении денег, хотя порой (и сейчас это становится особенно актуальным) кредитные организации нацелены на вхождение в чужой бизнес. В зависимости от целей кредитора ему можно предлагать различные варианты развития событий, которые устраивали бы обе стороны.
Какие это могут быть инструменты?
Stand — still agreement (отсрочка обязательств)
Заключение с кредиторами так называемого соглашения о stand-still agreement подразумевает отсрочку обязательств должника. Этот инструмент активно применяют и при предъявлении требований о выкупе облигаций. У такого подхода есть существенный недостаток: как правило, такие соглашения предусматривают отсрочку лишь по основным долгам – штрафные санкции продолжают накапливаться. И главная задача такого соглашения – дать время должнику изыскать средства для погашения долга, в том числе путем получения нового кредита.
Конвертация в долговые ценные бумаги
Обмен долга на акции (доли) компании-должника
Это, пожалуй, самый ответственный с точки зрения последствий шаг для должника. Ему необходимо скрупулезно просчитать риски, которые могут возникнуть в связи с появлением нового партнера и соучредителя, чтобы обезопасить себя от полной потери контроля над компанией либо от нежелательного активного вмешательства в ее деятельность.
Естественно, в этом случае должны быть четко проработаны учредительные документы, подробно прописаны все полномочия и процедура назначения органов управления, контроля финансовых потоков, решены вопросы с активами, дебиторской задолженностью и пр.
Приобретение кредиторской задолженности
Выкуп кредиторской задолженности дружественным должнику юридическим лицом (например, материнской или управляющей компанией) имеет тот существенный недостаток, что требует финансовых вложений, которых, очевидно, в данный момент не хватает. Но если кредитор заинтересован в скорейшем получении денежных средств, он, как в приведенном выше примере, может согласиться на существенный дисконт, а также отказаться от процентов и иных штрафных санкций.
Еще один момент – внимательно оцените контрагентов вашего кредитора. Возможно, у него, в свою очередь, есть кредитор, у которого можно купить долг вашего кредитора за меньшие деньги по сравнению с вашей задолженностью и провести зачет требований.
Худой мир лучше доброй ссоры
Можно перечислить еще ряд инструментов, которые успешно применяются в российской практике на стадии досудебного производства – новация, перевод долга, зачет однородных требований…
Каждый случай индивидуален.