В Федеральном законе «О банках и банковской деятельности» (ст. 1) приводится определение кредитной организации: «Кредитная организация — юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество». В этом определении содержится несколько существенных признаков.
Во-первых, кредитная организация — это юридическое лицо. В п. 1 ст. 48 ГК РФ сказано: «Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету».
Согласно ст. 7 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», кредитная организация должна иметь наименование. Кредитная организация имеет фирменное (полное официальное) наименование на русском языке, может иметь наименование на другом языке народов Российской Федерации, сокращенное наименование и наименование на иностранном языке.
Кредитная организация имеет печать со своим фирменным наименованием. Фирменное наименование кредитной организации должно содержать указание на характер деятельности этого юридического лица посредством использования слов «банк» или «небанковская кредитная организация», а также указание на ее организационно-правовую форму.
Кредитная организация должна иметь устав. В соответствии с требованиями Федерального закона «О банках и банковской деятельности», устав кредитной организации должен содержать фирменное (полное официальное) наименование; указание на организационно-правовую форму; сведения о месте нахождения (почтовом адресе) органов управления и обособленных подразделений; перечень осуществляемых банковских операций и сделок в соответствии со ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»; сведения о размере уставного капитала; сведения о системе органов управления.
Во-вторых, основная цель кредитной организации — извлечение прибыли. В п. 1 ст. 50 ГК РФ сказано, что «юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации)». В п. 2 ст. 50 ГК РФ предусматривается, что «юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий». Юридическое лицо должно быть зарегистрировано Банком России.
В-третьих, кредитная организация наделена специальной правоспособностью. Это означает, что она действует на основании своего устава и разрешения (лицензии), выданного Банком России.
Правоспособность — это предусмотренная законом способность лица приобретать определенные права и обязанности. Для кредитной организации это специальная правоспособность юридического лица. Специальная правоспособность означает, что юридическое лицо как субъект предпринимательской деятельности может осуществлять только те виды деятельности, которые предусмотрены уставом. Следовательно, юридическое лицо может быть участником только тех правоотношений, которые обусловлены этими видами деятельности. Кредитные организации действуют на основе лицензий, выданных Банком России.
В-четвертых, кредитная организация осуществляет банковские операции, содержащиеся в Федеральном законе «О банках и банковской деятельности»: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.
Небанковская кредитная организация имеет право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные федеральным законом. Допустимые сочетания банковских операций для небанковских кредитных организаций устанавливаются Банком России.
По действующему на сегодняшний день банковскому праву предусмотрено два вида небанковских кредитных организаций — расчетные НКО; инкассаторские.
Расчетные НКО вправе осуществлять следующие банковские операции: открытие и ведение банковских счетов юридических лиц; осуществление расчетов по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам. НКО не вправе привлекать денежные средства юридических и физических лиц во вклады в целях их размещения от своего имени и за свой счет.
Организации инкассации на основании лицензии, выданной Банком России, вправе осуществлять следующую банковскую операцию: инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов.
В законе о банках и банковской деятельности понятие клиента кредитной организации употребляется применительно к счетам вкладам, банковским операциям, договорам хранения, доверительного управления, а также иным договорам, связанным с осуществлением кредитной организацией профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.
Клиентом кредитной организации рассматривается любое лицо с момента выражения им намерения заключить договор (совершить операцию) и до прекращения договорных отношений (совершения операций).
Согласно ч. 1 ст. 26ФЗ «О банках и банковской деятельности» кредитная организация гарантирует тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов.
Данные сведения и составляют содержание понятия банковской тайны.
Соответственно под перечень сведений, составляющих банковскую тайну, попадает вся информация, получаемая кредитной организацией в связи с банковским обслуживанием конкретного клиента (банка-корреспондента), в том числе о заключенных с ним договорах, о выданных кредитах, о его задолженности перед кредитной организацией, о контрагентах, с которыми он проводил расчеты.
В соответствии с п. 1 ст. 857Гражданского кодекса РФ кредитная организация гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте, т.е. перечень сведений более узкий. Однако данная статья содержит перечень сведений, составляющий банковскую тайну, только применительно к расчетным операциям со средствами, находящимися на счетах и во вкладах.
Понятие клиента кредитной организации достаточно часто используется в банковском законодательстве.
Однако нормативного определения этого понятия нет. Поэтому уяснить его содержание можно только через системное толкование тех положений законодательства, где оно упоминается.
Например, в Гражданском кодексе РФ понятие клиента кредитной организации употребляется применительно к отношениям по договору финансирования под уступку денежного требования (гл. 43), по договору банковского счета (гл. 45), к расчетным отношениям (гл. 46), а также применительно к хранению ценностей в индивидуальном банковском сейфе (ст. 922).
При этом в ст. 846Гражданского кодекса РФ это понятие употребляется применительно к случаям, когда речь идет еще только о заключении договоров банковского счета.
Поэтому привязывать данное понятие к наличию счета или договорных отношений неправильно.
ФЗ «О банках и банковской деятельности» употребляет понятие клиента кредитной организации применительно к счетам и вкладам (например, ч. 1 ст. 26), банковским операциям (ч. 1 ст. 29), договорам хранения, доверительного управления, а также иным договорам, связанным с осуществлением кредитной организацией профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (пп. 5 ч. 12 ст. 20).
При этом по смыслу ст. 26ФЗ «О банках и банковской деятельности» закрытие клиентом счета, вклада или иное прекращение договорных отношений с кредитной организацией не означают прекращения обязанности кредитной организации по предоставлению в уполномоченные органы сведений, составляющих банковскую тайну, об этом клиенте, его счетах, вкладах и операциях.
Исходя из этого, можно сделать вывод, что применительно к осуществлению банковских операций и сделок любое лицо рассматривается как клиент кредитной организации с момента выражения им намерения заключить договор (совершить операцию) и до прекращения договорных отношений (совершения операции), а применительно к банковской тайне — до окончания срока получения таких сведений.
Однако Конституционный Суд РФ признал, что в случае воспрепятствования налогоплательщиком осуществлению налогового контроля и проведению налоговой проверки суд может признавать уважительными причины пропуска налоговым органом срока давности привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности и взыскивать с него налоговые санкции за те правонарушения, которые выявлены в пределах сроков глубины охвата налоговой проверки на основе анализа соответствующей документации*(64).
В связи с этим таким сроком должен являться срок хранения документов об операциях клиента. Согласно п. 4 ст. 7ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» документы о совершенных кредитной организацией операциях должны храниться не менее пяти лет со дня прекращения отношений с клиентом.
Именно поэтому обязанность по сохранению банковской тайны не зависит от наличия правоотношения и может быть отнесена к элементу правосубъектности кредитной организации. Это же подтверждается и тем, что обязанности по предоставлению сведений, составляющих банковскую тайну, существуют у кредитных организаций перед государственными органами и их должностными лицами в случаях, предусмотренных законом. Однако конкретные правоотношения возникают с этими органами или лицами только из установленных юридических фактов (например, направление запроса или наступления иных обстоятельств, если такие сведения должны предоставляться без запроса).
Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть представлены кредитными организациями самим клиентам либо их представителям.
Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и в порядке, предусмотренных федеральным законом (п. 2 ст. 857Гражданского кодекса РФ).
Основной перечень таких случаев содержится в ст. 26ФЗ «О банках и банковской деятельности».
При этом в ч. 1 ст. 26ФЗ «О банках и банковской деятельности» еще указаны иные сведения, устанавливаемые кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону. Однако это не относится к банковской тайне.
Во-первых, сущность института банковской тайны сводится к установлению исключений из обязанности кредитной организации сохранять в тайне все полученные ею сведения о клиентах. Расширить этот перечень невозможно.
Во-вторых, изменять перечень сведений, составляющих банковскую тайну, кредитная организация не вправе, поскольку это в любом случае будет нарушать либо правомочия государственных органов, либо права и интересы клиентов кредитной организации, а следовательно, противоречить закону.
В связи с этим указание об иных сведениях касается только служащих кредитной организации и соответственно относится к иному виду конфиденциальных сведений. В отношении сведений, носителями которых являются работники кредитной организации, действует режим служебной тайны. К этому виду информации относятся не только сведения о конкретных клиентах кредитной организации, но и можно отнести ряд обобщающих сведений, не являющихся персонифицированными. Данное положение выводится из действующих законов, т.е. является положением delegelata.
Не следует смешивать понятия банковской тайны и коммерческой тайны. Они различаются как по содержанию, так и по принципам, на которых строится правовое регулирование этих вопросов. В частности, сведения, составляющие банковскую тайну, — это сведения о клиентах кредитной организации, а сведения, составляющие коммерческую тайну, — это сведения о самой кредитной организации. Состав сведений, на которые распространяется режим банковской тайны, определяется законом, а к сведениям, составляющим коммерческую тайну, могут относиться любые сведения, за исключением тех, которые перечислены в ст. 5ФЗ «О коммерческой тайне» или установлены иными федеральными законами.
Взаимоотношения коммерческого банка со своими клиентами строятся как обычные рыночные отношения. Предоставляя ссуды и инвестируя средства в различные активы, коммерческий банк исходит прежде всего из рыночных критериев прибыльности, риска и ликвидности. Ориентация на интересы политических групп, на социальные нужды и т.п. несовместима с коммерческим характером работы банка и неизбежно обернется для него кризисом ликвидности и платежеспособности. Отношения между кредитными организациями и их клиентами носят добровольный характер. Клиенты сами определяют, услугами какого банка им воспользоваться. Выбор банка не зависит от территориального расположения, что в равной степени касается и клиента, и банка, который также может выбирать клиентов.
Банковское законодательство, ограждая интересы двух сторон, обеспечивает клиенту банка право на открытие счета и на получение отсрочки платежа банку. Клиенты вправе открывать необходимое им количество расчетных, депозитных и иных счетов в любой валюте в банках с их согласия. Порядок открытия, ведения и закрытия банком счетов клиентов в рублях и иностранной валюте устанавливается Банком России в соответствии с федеральными законами.
Отношения кредитных организаций и их клиентов носят коммерческий характер и построены на взаимной заинтересованности сторон. Они взаимодействуют на основе договоров, если иное не предусмотрено федеральным законом. В договоре должны быть указаны процентные ставки по кредитам и вкладам (депозитам), стоимость банковских услуг и сроки их выполнения, в том числе сроки обработки платежных документов, имущественная ответственность сторон за нарушения договора, включая ответственность за нарушение обязательств по срокам осуществления платежей, а также порядок его расторжения и другие существенные условия договора.
Взаимоотношения клиента с банками во многом определяются разнообразием возможности использования банковского кредита, доступностью денежного рынка. Банки предлагают множество видов кредитов. Вместе с тем в основе их выдачи лежит анализ кредитоспособности клиента, формирование его кредитного досье и подписание кредитного договора.
Законодательство обеспечивает интересы клиента и посредством соблюдения банковской тайны. Банк гарантирует тайну банковского счета, операций по нему, информации о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. В случае разглашения банком сведений, составляющих банковскую тайну, клиент, права которого нарушены, вправе потребовать от банка возмещения причиненных убытков.