Валютная оговорка — образец представлен в материале — является особым условием, включаемым в контракт (обычно внешнеторговый) для того, чтобы минимизировать риски сторон, связанные с колебаниями валютных курсов. Подробности — в предлагаемой вашему вниманию статье.
Суть валютных оговорок рассмотрим на ситуации. Допустим, контрагент А., находящийся в России, в 2014 году заключил договор с контрагентом Б., зарубежным поставщиком, на покупку товаров. При этом основная валюта договора — рубли, а срок договора — 2 года. Общая цена договора: 10 000 000 рублей. Учитывая ситуацию с курсом рубля в период 2014–2016, рубль РФ можно рассматривать как неустойчивую валюту, подверженную колебаниям. У контрагента-поставщика Б. возникает следующая ситуация:
- на момент заключения договора курс составлял 40 рублей за 1 доллар США (т. е. цена договора в долларах США составляла условно 250 000 долларов США);
- на момент окончания договора, в 2016 году, курс составил 65 рублей за 1 доллар США. Цена договора в долларовом эквиваленте оказалась уже 153 846 долларов США.
Как видим, разница представляет собой довольно существенную величину — 96 153 доллара. А если контрагент Б. еще и рассчитывается в долларах за покупку или производство товаров, которые потом поставляет в РФ по контракту, — потери контрагента Б. становятся очевидны.
Исходя из круга рисков, охватываемых валютной оговоркой, а также из индивидуальных особенностей оформляемых сделок, можно выделить:
- прямые и косвенные оговорки;
- односторонние и двусторонние оговорки;
- прочие оговорки, иногда применяемые заключающими договор сторонами.
Приведенный выше образец — пример косвенной валютной оговорки. Как косвенные классифицируются условия, когда платежи по договору происходят в национальной валюте одной из сторон, а цена товара фиксируется в одной из устойчивых валют, распространенных в международных расчетах.
При прямой оговорке и цена товара и валюта платежа выражаются в одной, относительно стабильной, валюте. Однако для подстраховки в договор вносится условие, в соответствии с которым платеж может быть скорректирован, если курс валюты договора существенно изменится по отношению к другой стабильной валюте.
Это означает, что если по контракту осталось заплатить, допустим, 100 000 USD и на день очередного платежа курс USD относительно GBP снизился, например, с 1,3000 USD за GBP (на дату заключения контракта) до 1,2350 USD за GBP, то:
Обезопасить себя от валютных рисков предприятия могут не только с помощью валютных оговорок в контракте, но и с помощью банковских инструментов, таких как хеджирование.
Чтобы понять суть операции хеджирования, снова рассмотрим пример.
Японская фирма заключила контракт на 6 месяцев на поставку товаров в США. Допустим, оплата по контракту — 1 000 000 USD — должна поступить тоже через 6 месяцев, в USD. На случай колебаний соотношения JPY к USD в течение срока контракта фирма-продавец заключила договор со своим банком о том, что через 6 месяцев фирма продаст банку, а банк приобретет 1 000 000 USD по курсу 0,0087 USD за 1 JPY (средний рыночный на день заключения договора). Даже если курс JPY через 6 месяцев изменится невыгодным для японского поставщика образом — его риски будут нивелированы договором с банком, по которому банк все равно купит вырученные USD по 0,0087.
Мы рассмотрели основные виды оговорок по валютным рискам. Прочие оговорки, которые могут встретиться на практике, являются производными от основных.
В качестве примеров наиболее часто встречающихся оговорок можно привести:
Интересным моментом в таких договорах является то, что валютная оговорка в данном случае страхует стороны не столько от риска колебания курса валют на международном рынке, сколько от снижения покупательной способности рубля внутри страны, которая ожидается за время течения самого договора займа. То есть если резидент-заимодавец РФ дает взаймы 70 000 рублей и знает, что сегодня он мог бы купить на эти деньги новый айфон, то он хочет быть уверен, что как минимум будет иметь возможность купить айфон в день, когда получит обратно свои деньги от заемщика.
Валютная оговорка — это способ нивелировать потери сторон валютного контракта от колебаний валютных курсов. В этих целях в контракт отдельным пунктом вводится некая базовая единица, по которой стороны ориентируются при проведении расчетов. Такой единицей может быть курс одной устойчивой валюты, средний курс корзины валют и даже биржевая цена на драгметаллы. Оговорка может обеспечивать интересы только одной стороны по контракту или обеих сторон. Характеристики оговорки в каждом конкретном случае зависят только от договоренностей между сторонами контракта.
Еще об особенностях работы по валютным контрактам в РФ читайте:
Является ли замена валютного обязательства по займу на рублевое — новацией? И требует ли такая замена одобрения сделки с позиции ст.46 закона об ООО.
Изменение только порядка (механизма) расчетов новацией не является. Обязательство по займу не трансформируется в другое (вексельное и т.д.).
Но так как в соответствии с дополнительными соглашениями задолженность по договору займа стала исчисляться в другой валюте, то эти соглашения так же требуют одобрения (см. Постановление АС ЦО от 25.01.2017 № А68-6287/2015).
Является ли новацией соглашение, которым кредитор меняет сроки и порядок расчетов по договору
Нет, не является.*
В такой ситуации стороны меняют только условия исполнения основного обязательства, в то время как для новации необходимо заменить одно обязательство другим (п. 1 информационного письма № 103, определение Верховного суда РФ от 11 апреля 2016 г. № 305-ЭС15-13919, постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 18 декабря 2014 г. № Ф03-5477/2014 по делу № А16-935/2014).
Данная ситуация коснулась тех заемщиков, которые лет 5-10 назад при относительно стабильных (резко не колеблющихся) курсах валют, взяли кредиты в валюте под относительно низкие проценты: кто на ипотеку, кто просто потребительский. Когда же курсы стремительно пошли вверх, стали через публичные выступления просить помощи у государства. Некоторые из них обращались в суды с исками об изменениях кредитных договоров, некоторые продолжали платить.
Но для многих ежемесячные текущие платежи по долговым обязательствам, становились с каждым днем все более обременительными.
Граждане-наблюдатели разделились на три лагеря:
Одни говорили о том, что, мол, банкиры козлы и могли бы пойти навстречу людям.
Другие высказывали мнение, что надо было думать головой и предвидеть, особенно, учитывая страну проживания, что вся эта валютная стабильность, в любой момент может рухнуть, как бывало не раз в недавней истории нашего государства.
Третья группа это советники-шарлатаны, которые зазывали людей к себе и говорили: мы нагнем банки в судах, поскольку рост курса валют – это форс-мажорные обстоятельства либо, что это существенные обстоятельства для расторжения и изменения условий кредитных договоров.
Многие внимали и шли к ним, в результате потерянные деньги.
Мы сейчас не будем касаться общечеловеческой стороны данного вопроса и давать какую-либо оценку гражданам или банкам.
В любом случае, отношения кредитор-заемщик – это договорные отношения, поэтому давайте рассмотрим эту проблему на сухих нормах закона и позиции Верховного суда РФ.
Многие коллеги мне возразят и скажут, что в РФ нет прецендетного права, и позиция суда по конкретному делу не должна быть основанием для остальных судов следовать ей.
Согласен, но, тем не менее, суды в любом случае принимают решения с оглядкой на позицию высшего суда.
Это, знаете, как рекомендация, которой лучше следовать. Простыми словами, для аналогии: пусть рабочий день по закону установлен с 9.00 до 18.00 часов, но начальник вам рекомендует приходить к 8.45. Вы вроде и не обязаны это делать, но к рекомендации прислушиваетесь.
Теперь по существу.
Что бы я рекомендовал бы делать в этом случае. Я бы предложил бы кредитной организации изменить условия кредитного договора таким образом, чтобы новые условия были приемлемы как для банка, так и для заемщика.
Лить слезы, ссылаясь на тяжелое материальное положение, на скачок курса – бесполезно.
Нужно конструктивно подойти к решению проблемы, например:
— снизить ежемесячный платеж за счет увеличения срока;
— снизить процент за счет увеличения срока кредитования;
Конечно, банк может и не пойти навстречу заемщику, но этот этап нужно пройти.
Понятно, что это все актуально, когда есть, что терять. Есть залоговые обязательства (ипотека, например) или у заемщика есть ликвидное и дорогостоящее имущество, на которое банк может обратить взыскание.
Давайте теперь обратимся к закону и позиции суда:
Истец взяла кредит в банке в иностранной валюте (евро) в 2013 году. В 2015 году она обратилась в суд с требованием изменить условия кредитного договора и пересчитать сумму кредита в рублях, причем по курсу, который имел место при заключении договора – по состоянию на 8 июля 2013 года. Также она попросила продлить сроки погашения своего долга.
Обосновывая свою позицию, истец заявила, что с момента заключения договора существенно изменился курс евро, а этого стороны не могли предвидеть. Кроме того, истец является многодетной матерью, а в конце 2014 года она лишилась работы.
Т.е. она фактически указала, что существенными основаниями являются:
— изменение курса валюты (в данном случае евро)
— она является многодетной матерью
— она потеряла работу
Суд первой инстанции удовлетворил ее требования. Суд апелляционной инстанции также поддержал истицу.
А вот Верховный суд отменил решения со следующим обоснованием.
Согласно пункту 2 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации, если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным пунктом 4 данной статьи, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:
1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;
2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;
3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;
4) из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.
Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом.
В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.
Кроме того граждане и юридические лица свободны в заключении договора. (Пункт 1 статьи 421 ГК РФ).
К отношениям по кредитному договору применяются правила о договоре займа, если иное не предусмотрено правилами о кредитном договоре и не вытекает из существа кредитного договора.
Из этого следует, что заемщик обязан возвратить заимодавцу то же количество денег, определенное в той же валюте, или других вещей, определенных родовыми признаками, которое им было получено при заключении договора займа, а если иное не предусмотрено законом или договором, также уплатить проценты на эту сумму.
Ошибочное предположение заемщика о выгодности займа в той или иной иностранной валюте само по себе не означает, что стороны не могли и не должны были предвидеть возможность изменения курса валют.
Из изложенного следует, что изменение курса иностранной валюты по отношению к рублю само по себе нельзя расценивать как существенное изменение обстоятельств, являющееся основанием для изменения договора.
Кроме того, возврат суммы займа по более низкому курсу, чем текущий, означает возврат суммы займа не в полном размере, что нарушает имущественные права займодавца.
Установив фиксированный курс в рублях, суд фактически заменил займ в иностранной валюте займом в рублях, но по ставке, предусмотренной для займа в иностранной валюте.
Т.е. простым языком:
1.Когда заключался кредитный договор в евро, заемщика никто насильно не уговаривал соглашаться с его условиями.
2.Если бы законодательно был ограничен курс иностранной валюты, то тогда да скачок в два раза можно было считать существенным основанием
3.Наличие детей не является существенным условием. Если они (дети) были в момент заключения кредитного договора, то заемщик знал о том, какие семейные расходы у него будут. Если родились позднее, то при зачатии также мог предвидеть последствия и дополнительную нагрузку на семейный бюджет.
4.Потеря работы также не может быть существенным обстоятельством, так как вакантных мест достаточное количество.
Поэтому будьте внимательны и помните о последствиях.
Ассоциация российских банков придерживается аналогичной позиции.