На мой взгляд, беспроцентный займ, полученной от иностранной взаимозависимой организации, признается контролируемой сделкой и его следует включить в уведомление о контролируемых сделках.
Пунктом 1 статьи 105.14 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что в целях Кодекса контролируемыми сделками признаются сделки между взаимозависимыми лицами (с учетом особенностей, предусмотренных указанной статьей). При этом для сделок с иностранными взаимозависимыми лицами суммовой порог не установлен. Соответственно, сделка даже на 1 рубль признается контролируемой.
Беспроцентный займ доходов и расходов не предполагает. Поэтому с формальной точки зрения, доходы и расходы по сделке 0. Но, на мой взгляд опасно считать такую ссделку не контролируемой. Так, п. 9 ст. 105.14 НК РФ определяет — «9. Для целей настоящей статьи сумма доходов по сделкам за календарный год определяется путем сложения сумм полученных доходов по таким сделкам с одним лицом (взаимозависимыми лицами) за календарный год с учетом порядка признания доходов, установленных главой 25 настоящего Кодекса. При определении суммы доходов по сделкам федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный по контролю и надзору в области налогов и сборов, для целей настоящей статьи вправе проверить соответствие сумм полученных доходов по сделкам рыночному уровню с учетом положений главы 14.2 и главы 14.3 настоящего Кодекса. «.
То есть, п. 9 ст. 105.14 НК РФ предполагает, что суммы доходов, расходов для целей контролируемых сделок, целей определения суммового порога, определяются исходя из рыночной суммы таких доходов (расходов). Соответственно, налоговый орган может определить доход (расход) в виде процентов исходя из рыночной стоимости и, так как он больше 0, то такая сделка признается контролируемой.
Минфин РФ в своих Разъяснениях «По вопросам применения раздела V.1 Налогового кодекса РФ» указал: «. сделки по предоставлению беспроцентного займа между взаимозависимыми лицами или выдаче поручительства в обеспечение исполнения обязательств взаимозависимого лица в случаях, предусмотренных Кодексом, могут признаваться контролируемыми.»
Обратите внимание, на особую ситуацию, если сделка было заключена до 1 января 2012 года. Федеральный закон от 5 апреля 2013 года N 39-ФЗ в пункте 2 статьи 2 определил, что положения о контроле ТЦО не применяются к заключенным до 1 января 2012 года сделкам по предоставлению займа, кредита (включая товарный и коммерческий кредиты), поручительства, банковской гарантии, доходы и (или) расходы по которым признаются в соответствии с главой 25 НК РФ после 1 января 2012 года, за исключением сделок, условия которых были изменены после 1 января 2012 года.
- Найти контрагентов, сумма сделок с которыми превысила минимального лимита по доходам за 2017 год.
- Исключить из выбранных контрагентов тех, кто не могут быть признаны взаимозависимыми.
- Убедитесь в условиях налогообложения контрагента.
- Добавить к списку контрагентов по сделкам без лимитов.
- Предоставить уведомление о контролируемых сделках.
С 2013 года нужно было подать первое уведомление о контролируемых сделках. Контролируемые сделки в РФ подробно указаны в статье 105.14 НК РФ. Ежегодно организации предоставляют отчетность по контролируемым сделкам в налоговую инспекцию, в 2018 году предоставляется уведомление до 20 мая. Ниже рассмотрены особенности признания сделки контролируемой.
Пять этапов признания сделки контролируемой в 2018 году
Для того чтобы определить считаются ли совершенные сделки за год контролируемыми и нужно ли подавать уведомление о контролируемых сделках для налогового контроля можно выделить пять этапов:
- Найти контрагентов, сумма сделок с которыми превысила минимального лимита по доходам за 2017 год
В РФ по отношению к общему объему доходов за 2017 год сделка признается контролируемой в следующих вариантах:
- больше 60 млн. рублей, если одна из сторон плательщик УСН;
- больше 100 млн. рублей, если одна из сторон плательщик ЕСХН или ЕНВД;
- превышение 1 млрд. рублей в остальных неуказанных случаях.
- внешнеэкономические сделки приравниваются к контролируемым независимо от общего дохода и применяемой системы налогообложения.
Внешнеэкономические сделки приравниваются к контролируемым независимо от дохода и применяемой системы налогообложения.
Но, например, заключив договор аренды с нерезидентом, нужно ли подавать в налоговую инспекцию уведомление о контролируемых сделках? Должен ли импортер подавать уведомление о контролируемых сделках? Несмотря на размер доходов и на то, что сделки считаются внешнеэкономическим, в первую очередь партнеры должны быть взаимозависимыми.
- Исключить из выбранных контрагентов тех, кто не могут быть признаны взаимозависимыми
Законодательством определен круг лиц, кто должен подавать уведомление о контролируемых сделках. В статье 105.1 НК РФ перечислены взаимозависимые лица в сделке:
- Учредитель с долей больше 25% и дочерняя компания.
- Две организации с общим учредителем с долями больше 25 %.
- Организация и физическое лицо с долей больше 50%.
- Организация и физическое лицо, совместно с родственниками наделенное правом выбирать от 50% совета директоров.
- Две организации, где советы директоров составляют близких родственников более чем на 50%.
- Организация и ее руководитель.
- Две организации с общим руководителем.
- Руководитель и работник организации.
- Близкие члены семьи.
- Убедитесь в условиях налогообложения контрагента
Определив круг взаимозависимых лиц по сделке, следует проверить особенности налогового учета контрагента:
- неуплата налога на прибыль (например, из-за нахождения на УСН);
- оплата налога на прибыль по льготным тарифам;
- применение пониженной ставки по налогу на прибыль, определяемой регионом.
Если ваша организация выполняет хотя бы одно из требований, то до 20 мая надо подать уведомление о контролируемых сделках при превышении общего дохода 60 млн. рублей. Если же организацией перечисляется налог на прибыль по общей ставке, то проверяются партнеры. Для этого контрагенту направляется письменный запрос о том должен ли он подавать уведомление о контролируемых сделках в налоговую. Для избегания споров лучше сделать копию запроса, которая будет подтверждением неуплаты.
- Добавить к списку контрагентов по сделкам без лимитов
К операциям, по которым не применяется минимальный лимит контролируемых сделок в 2018 году – 60 млн. рублей, относятся внешняя торговля нефтью, черными и цветными металлами, драгоценными металлами и камнями, минеральными удобрениями.
- Предоставить уведомление о контролируемых сделках
Составив точный список контрагентов, следует проверить и убедиться в признании сделок с ними контролируемыми. После чего предоставить документацию по контролируемым сделкам по образцу, установленному ФНС, до 20 мая 2018 года.
В возможных ситуациях, не нужно подавать уведомление о контролируемых сделках если их не было в 2017 году. Или если не было перечислений по контролируемой сделке можно не подавать уведомление, например, когда сделка на этапе заключения договора. А в случаях, когда в 2017 году не было сделок с указанными условиями, но были в предыдущих годах, организации не обязаны подавать уведомление о контролируемых сделках в 2018 году.
Штраф за неподачу уведомления о контролируемых сделках либо за указание неверной информации составляет 5000 рублей.
Законодательство требует от компаний уведомлять ревизоров о контролируемых сделках. Когда фирмы обязаны известить инспекторов о таких операциях, а когда этого делать не нужно? Елена Пшеничная, эксперт по вопросам бухгалтерского учета и налогообложения ООО «ИК Ю-Софт», разобралась в двух сложных ситуациях.
Часто, совершая контролируемые сделки, бухгалтеры задаются вопросом: в каких случаях они должны уведомить налоговую инспекцию о такой операции – все ли сделки подпадают под требование законодательства об обязательном уведомлении или все-таки есть исключения?
Организация в 2011 году заключила процентный договор займа с нерезидентом (взаимозависимое лицо) сроком на 10 лет. В 2017 году период контракта был пересмотрен, и сумма займа была возвращена. Руководство фирмы волнует вопрос, обязана ли она подавать уведомление о контролируемой сделке за 2017 год.
Чтобы ответить на этот вопрос, обратимся к нормам закона. НК РФ контролируемыми сделками признает операции между взаимозависимыми лицами с учетом особенностей, предусмотренных ст. 105.14 НК РФ (п. 1 ст. 105.14 НК РФ). Налогоплательщики обязаны уведомлять контролеров о совершенных ими в календарном году контролируемых сделках, при этом свое сообщение они должны подать не позднее 20 мая года, следующего за календарным годом, в котором совершены контролируемые сделки (п. 1 и 2 ст. 105.16 НК РФ).
В рассматриваемой ситуации договор займа заключен в 2011 году. Следует отметить, что в общем порядке сделки по предоставлению займа, заключенные до 1 января 2012 года, но доходы (расходы) по которым признаются после этой даты, не признаются контролируемыми. Однако здесь важно то, что это правило работает только тогда, когда условия договора не менялись.
Контролируемыми внешнеторговыми сделками, как в рассматриваемой ситуации, в частности, являются операции с резидентами государств и территорий, включенных в специальный перечень, утвержденный Минфином (офшорные зоны), если сумма доходов по сделке превышает 60 млн рублей.
Если условия контракта были изменены после 1 января 2012 года, то сделки будут признаваться контролируемыми на общих основаниях по критериям статьи 105.14 НК РФ (ч. 5.1 ст. 4 Федерального закона от 18 июля 2011 г. № 227-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием принципов определения цен для целей налогообложения», далее – Закон № 227-ФЗ).
Согласно позиции Минфина со ссылками на нормы ГК РФ, под изменением условий сделки по предоставлению займа следует понимать изменение существенных условий операции, совершенное в той же форме, что и сделка, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев оборота не вытекает иное. К таким условиям, резюмирует Минфин, можно отнести условия о размере процентов, начисляемых на сумму займа, и сроке возврата суммы займа (письмо от 10 марта 2017 г. № 03-12-11/1/13720). Согласны с мнением Минфина и высшие арбитры (Определение Верховного суда РФ от 17 января 2018 г. № 310-КГ17-13413 по делу № А08-114/2017).
Поэтому в рассматриваемом случае российская организация обязана подать уведомление о контролируемой сделке за 2017 год не позднее 20 мая года, следующего за календарным годом, в котором совершены контролируемые сделки, то есть не позднее 20 мая 2018 года.
В ноябре 2016 года российская компания, работающая на ОСНО, заключила договор на оказание ею услуг в адрес не взаимозависимой иностранной организации – резидента Республики Маврикий, цена договора – 90 млн рублей (в том числе НДС). В декабре был получен аванс от иностранца. Услуги по контракту были оказаны в феврале 2017 года, подписан акт выполненных работ и перечислен остаток средств. У организации возникли вопросы: признается ли данная сделка контролируемой? Обязана ли была фирма подавать уведомление о контролируемых сделках за 2016 год?
Сразу стоит отметить, что компании обязаны уведомлять контролеров о совершенных ими в календарном году контролируемых сделках, указанных в статье 105.14 НК РФ (п. 1 ст. 105.16 НК РФ).
При этом контролируемыми внешнеторговыми сделками, как в рассматриваемой ситуации, в частности, являются операции с резидентами государств и территорий, включенных в специальный перечень, утвержденный Минфином (офшорные зоны), если сумма доходов по сделке превышает 60 млн рублей (подп. 3 п. 1, п. 7 ст. 105.14 НК РФ, письмо ФНС России от 31 марта 2017 г. № СД-4-3/6011@). В соответствии с Приказом Минфина от 13 ноября 2007 года № 108н свободной экономической территорией, в частности, признается и Республика Маврикий, с резидентом которой заключен договор российской компанией.
Для того чтобы сделка была признана контролируемой, сумма доходов по ней за календарный год определяется с учетом порядка признания доходов, установленного главой 25 НК РФ (п. 9 ст. 105,14 НК РФ, письмо Минфина России от 5 мая 2017 г. № 03-12-11/1/28272). При этом в составе доходов учитываются поступления на счет фирмы от реализации и внереализационные доходы, определяемые в соответствии со статьями 249 и 250 НК РФ (ст. 248 НК РФ). А доходы, предусмотренные статьей 251 НК РФ, при этом не учитываются.
В частности, в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 251 НК РФ при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, работ или услуг, которые получены от других лиц в порядке предварительной оплаты товаров (работ, услуг) компаниями, определяющими доходы и расходы по методу начисления.
Исходя из условий рассматриваемой ситуации российской организацией в 2016 году заключен договор на оказание ею услуг в адрес не взаимозависимой иностранной компании – резидента Республики Маврикий, цена сделки составляет 90 млн рублей (в том числе НДС). Однако услуги в 2016 году не были оказаны, а был только получен аванс от иностранца, который согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 251 НК РФ не учитывается в составе выручки российской организации за 2016 год. Другими словами, учитывая вышеизложенное, суммовой критерий в 60 млн рублей для признания сделки контролируемой не соблюден (подп. 3 п. 1, п. 7 ст. 105.14 НК РФ), данная операция за 2016 год не может быть признана контролируемой, соответственно, уведомление в налоговую инспекцию за 2016 год компания подавать не обязана.
Правдивый журнал о работе бухгалтера сегодня. В издании не публикуются теории или нормы законов, все тексты – реальный опыт бухгалтеров, директоров, юристов и кадровых работников. Интересную статью «для себя» в каждом номере найдет любой сотрудник компании.