У Общества заключены договоры займа, в которых займодавцем является физическое лицо, он же генеральный директор Общества. Может ли генеральный директор быть подписантом и со стоны займодавца, и со стороны заемщика?
В соответствии с пунктом 1 статьи 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения (пункт 1 статьи 422 ГК РФ).
Согласно пункту 1 статьи 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.
Единоличный исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью (генеральный директор) действует без доверенности от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки (пункты 1, 3 статьи 40 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого (пункт 1 статьи 182 ГК РФ).
В соответствии с пунктом 3 статьи 182 ГК РФ представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично, а также в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев, предусмотренных законом.
Таким образом, представитель не может совершать сделки в отношении самого себя.
В отношении применения указанной нормы в отношении сделок заключаемых директором общества с самим собой как физическим лицом следует отметить разъяснения ВАС РФ данные в Определении от 19.12.07 № 14573/07:
«Сделка поручительства, отраженная в договоре займа, заключена для обеспечения исполнения обязательства Строителева С.К. по возврату займа, при этом в качестве поручителя по договору займа выступает ОАО «Леспромхоз «Пионер» в лице генерального директора Строителева С.К., следовательно, сделка поручительства совершена Строителевым С.К. как представителем ОАО «Леспромхоз «Пионер» в отношении себя лично, что является нарушением пункта 3 статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации и влечет ничтожность этой сделки.
Применяя пункт 3 статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — Кодекс) к спорным правоотношениям сторон, суды не учли положения пункта 1 статьи 53 Кодекса, согласно которому юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом иными правовыми актами и учредительными документами.
В силу указанной нормы органы юридического лица не могут рассматриваться как самостоятельные субъекты гражданских правоотношений и, следовательно, выступать в качестве представителей юридического лица в гражданско-правовых отношениях».
Таким образом, по мнению ВАС РФ, на рассматриваемую сделку не распространяется запрет предусмотренный пунктом 3 статьи 182 ГК РФ.
Аналогичное мнение высказано в Постановлениях Президиума ВАС РФ от 11.04.06 № 10327/05, от 21.09.05 № 6773/05, от 01.11.05 № 9467/05.
Следует отметить, что имеется также отрицательная арбитражная практика.
Так, например, ФАС Уральского округа в Постановлении от 13.05.10 № Ф09-3374/10-С3 по делу № А34-2858/2009 признал сделку между ИП и ООО, генеральным директором которого было тоже физическое лицо, ничтожной, на основании пункта 1 статьи 182 ГК РФ.
Аналогичный подход был высказан в Постановлении ФАС Центрального округа от 28.05.08 по делу № А64-3102/06-14.
Учитывая наличие такой противоречивой арбитражной практики следует отметить, что согласно абзацу 2 пункта 3 статьи 182 ГК РФ сделка, которая совершена с нарушением правил, установленных в абзаце первом настоящего пункта, и на которую представляемый не дал согласия, может быть признана судом недействительной по иску представляемого, если она нарушает его интересы. Нарушение интересов представляемого предполагается, если не доказано иное.
Таким образом, сделка может быть признана недействительной только по решению суда по иску юридического лица[1].
Учитываемое изложенное, по нашему мнению, генеральный директор ООО может заключить договор займа с самим собой как физическим лицом. При этом будет существовать риск оспаривания сделки по иску ООО.
Данный договор займа будет подписываться одним и тем же лицом два раза: с одной стороны как представитель ООО и с другой – как физическое лицо.
Коллегия Налоговых Консультантов, 21 ноября 2016 года
[1] Согласно статье 167 ГК РФ недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.
При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу: запрета на заключение договора займа между указанными в вопросе лицами законодательство не содержит. Факт подписания договора от имени обеих сторон одним и тем же лицом также не является нарушением.
Общество с ограниченной ответственностью (далее – общество, ООО) приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами (п. 1 ст. 53 ГК РФ, п. 2 ст. 2 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее – Закон об ООО). Согласно п. 4 ст. 32 Закона об ООО текущее руководство деятельностью общества осуществляет единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие), имеющий право без доверенности действовать от имени общества, в том числе совершать сделки (подп. 1 п. 3 ст. 40 Закона об ООО).
Обратите внимание, что Федеральным законом от 29.06.2015 № 210-ФЗ из п. 1 ст. 53 ГК РФ была исключена ссылка на ст. 182 ГК РФ – норму, регулирующую отношения представительства. Однако это не означает, что к сделкам между организацией в лице ее руководителя и самим руководителем положения ст. 182 ГК РФ неприменимы. В п. 121 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25 указано, что, учитывая особый характер представительства юридического лица, которое приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, на органы юридического лица распространяются отдельные положения главы 10 ГК РФ, в частности п. 1 и 3 ст. 182, ст. 183 ГК РФ и в отдельных случаях п. 5 ст. 185 ГК РФ.
Следовательно, к сделкам, совершаемым между обществом и его генеральным директором, формально должно применяться ограничение, предусмотренное абз. 1 п. 3 ст. 182 ГК РФ. Иными словами, генеральный директор не может совершать от имени общества сделки в отношении себя лично, за исключением случаев, предусмотренных законом.
Вместе с тем нужно учитывать, что возможность заключения договоров между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа, прямо предусмотрена законодательством (п. 1 ст. 45 Закона об ООО), а упомянутые нормы сами по себе не свидетельствуют о недопустимости заключения таких договоров. Правовой смысл приведенного ограничения должен оцениваться с учетом иных положений законодательства, в том числе предусматривающих последствия несоблюдения этого ограничения. В частности, согласно абз. 2 п. 3 ст. 182 ГК РФ сделка, которая совершена с нарушением указанных выше правил и на которую представляемый не дал согласия, может быть признана судом недействительной по иску представляемого, если она нарушает его интересы. Нарушение интересов представляемого предполагается, если не доказано иное.
Соответственно, в силу п. 3 ст. 45 Закона об ООО сделка, в совершении которой имеется заинтересованность лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, должна быть одобрена решением общего собрания участников общества по правилам, установленным ст. 45 Закона об ООО.
Принимая во внимание, что в рассматриваемом случае генеральный директор является одновременно единственным участником общества и правила об одобрении сделок, совершаемых таким директором с обществом, не применяются в силу п. 6 ст. 45 Закона об ООО, каких-либо препятствий к заключению им сделки с обществом не существует.
Касательно постановления Президиума ВАС РФ от 16.06.2009 № 17580/08 отметим, что в указанном постановлении речь шла о заключении разных договоров одним лицом. В качестве генерального директора от имени одного юридического лица лицо заключило кредитный договор с банком, а также в качестве представителя, действуя на основании доверенности, заключило договор поручительства от имени другого юридического лица с этим же банком в обеспечение данного кредитного договора. Суд указал, что представитель заключил договор поручительства, влекущий возникновение у представляемого значительного денежного долга, по существу, в свою пользу, пренебрегая тем самым интересами представляемого в целях своей выгоды, применив нормы п. 3 ст. 182 ГК РФ, в соответствии с которыми такие действия гражданским законодательством не допускаются. Однако еще раз повторим, в силу изложенного выше п. 3 ст. 182 ГК РФ не устанавливает запрет на совершение сделки, в которой руководитель организации, заключающей сделку, одновременно будет являться другой стороной сделки.
Разумеется, в приведенной ситуации генеральный директор, на основании подп. 2 п. 3 ст. 40 Закона об ООО, вправе уполномочить на подписание договора от имени общества иное лицо, выдав соответствующую доверенность. Но даже факт подписания договора от имени обеих сторон одним и тем же лицом сам по себе не свидетельствует о каком-либо нарушении: в этом случае генеральный директор выступает, с одной стороны, как самостоятельное физическое лицо, а с другой – как орган юридического лица (то есть сделка не будет им совершаться «самим с собой»).
Я – директор ООО. Могу ли я заключать со своим ООО договоры (займа, аренды, купли-продажи)? Кто должен подписывать данные договоры от имени общества? Если их буду подписывать я с обеих сторон (сам с собой), не будет ли это являться нарушением законодательства?
С.Кодиров.
– В соответствии с законодательством общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Общество может осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законодательством (статья 5 Закона «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» от 6.12.2011 г. N 310-II, далее – Закон об ООО).
В силу части первой статьи 39 Закона об ООО директор является единоличным исполнительным органом общества с ограниченной ответственностью. Он правомочен действовать без доверенности от имени общества, в том числе совершать сделки (абзац второй части четвертой статьи 39 Закона об ООО).
Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора (часть вторая статьи 1 Гражданского кодекса (ГК). Согласно статье 354 ГК граждане и юридические лица свободны в заключении договора.
Вместе с тем сделки (в том числе договоры займа, аренды, купли-продажи), если в их совершении имеется заинтересованность лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества – директора, совершаются обществом с одобрения общего собрания участников общества. Директор может быть признан заинтересованным в совершении обществом сделки, в том числе в случае, если он является ее стороной (статья 43 Закона об ООО). Исключение распространяется только на сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, осуществленные до того момента, пока заинтересованное лицо не признано таковым. В данной ситуации до проведения следующего общего собрания участников общества решения не требуется.
Таким образом, ООО вправе заключать договоры с директором этого же общества при условии одобрения указанных сделок общим собранием участников ООО. Несоблюдение указанного порядка может послужить основанием для признания данной сделки недействительной.
Что касается подписания договора займа директором с обеих сторон (самому с собой), то нужно руководствоваться следующим.
На основании части третьей статьи 129 ГК представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично.
При этом, согласно части первой статьи 45 ГК, юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законодательством и учредительными документами. Органы юридического лица, в том числе директор, не могут рассматриваться как самостоятельные субъекты гражданских правоотношений и, следовательно, выступать в качестве представителей юридического лица в гражданско-правовых отношениях. Из этого следует, что действия директора общества необходимо расценивать как действия непосредственно самого общества, а не его представителя.
Отсюда также следует, что одно и то же физическое лицо может заключить сделку и подписать содержащий ее документ, выступая с обеих сторон сделки в качестве органов различных юридических лиц или от себя лично.
Таким образом, физическое лицо вправе заключать договоры с обществом с ограниченной ответственностью, в котором оно является директором, с соблюдением правила об одобрении сделок с заинтересованностью.
Елена ЕРМОХИНА, наш эксперт-юрист.