(1).jpg)
Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.
Программа, разработана совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.
По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
В рассматриваемой ситуации проценты, подлежащие начислению и уплате физическому лицу после его регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, подлежат налогообложению в рамках УСН.
Обоснование позиции:
По общему правилу при получении физическим лицом от российской организации процентов по договору займа у него возникает объект обложения НДФЛ (ст. 209, пп. 1 п. 1 ст. 208, п. 3 ст. 43 НК РФ). Поскольку данный вид дохода не освобождается от налогообложения нормами ст. 217 НК РФ, он подлежит включению в расчет налоговой базы по НДФЛ (п. 1 ст. 210 НК РФ) на дату его фактического получения, то есть на дату фактической выплаты процентов (пп. 1 п. 1 ст. 223 НК РФ). Обложение НДФЛ доходов в виде процентов по договорам займа, полученных физическими лицами, являющимися налоговыми резидентами РФ, осуществляется с применением налоговой ставки 13% (п. 1 ст. 224 НК РФ).
В то же время применение индивидуальными предпринимателями УСН предусматривает их освобождение от обязанности по уплате НДФЛ в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, за исключением НДФЛ, уплачиваемого с доходов, облагаемых по налоговым ставкам, предусмотренным п.п. 2, 4 и 5 ст. 224 НК РФ (п. 3 ст. 346.11 НК РФ). При этом в силу п. 1 ст. 346.15, п. 6 ст. 250 НК РФ налогоплательщики, применяющие УСН, доходы в виде процентов, в том числе по договорам займа, должны включать в расчет налоговой базы по налогу (далее — Налог), уплачиваемому в связи с применением УСН.
Нормы НК РФ не дают четкого ответа на вопрос относительно системы налогообложения, в рамках которой должны облагаться доходы в виде процентов по договорам займа, заключенным физическим лицом до приобретения статуса индивидуального предпринимателя, полученные им после приобретения данного статуса и перехода на УСН. На наш взгляд, если проценты, полученные физическим лицом в данном случае, являются доходом, полученным от предпринимательской деятельности, то они должны облагаться в рамках УСН, в противном случае — в рамках общей системы налогообложения, предполагающей необходимость уплаты НДФЛ.
Понятие «предпринимательская деятельность» в НК РФ не расшифровывается. На основании п. 1 ст. 11 НК РФ для толкования данного термина обратимся к ст. 2 ГК РФ. Исходя из п. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.
Таким образом, определяющее значение для квалификации деятельности в качестве предпринимательской имеет признак ее направленности на систематическое получение прибыли.
Отметим, что критерии систематичности получения прибыли законодательством не установлены. В судебной практике под систематичностью совершения действий применительно к предпринимательской деятельности нередко понимается совершение их неоднократно (два и более раза) (смотрите, например, постановления Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.02.2009 N 18АП-538/2009, от 24.02.2009 N 18АП-604/2009, Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.02.2009 N 14АП-5064/2008).
Наряду с этим при решении вопроса о связи полученного физическим лицом дохода с предпринимательской деятельностью могут учитываться и иные обстоятельства (смотрите, например, постановления ФАС Поволжского округа от 01.07.2011 N Ф06-4824/11, Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.07.2012 N 18АП-6293/12, Четвертого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2012 N 04АП-2719/12, Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.03.2012 N 12АП-792/12).
Согласно разъяснениям Минфина России доходы от деятельности, подпадающей под вид, указанный индивидуальным предпринимателем при регистрации, признаются доходами, полученными от осуществления предпринимательской деятельности (смотрите, например, письма Минфина России от 18.02.2014 N 03-07-14/6823, от 28.10.2013 N 03-11-11/45470, от 22.08.2013 N 03-04-05/34352, от 23.04.2013 N 03-04-05/14057).
Аналогичный подход нашел отражение в постановлении ФАС Поволжского округа от 01.07.2011 N Ф06-4824/11 по делу N А55-20037/2010. Однако далеко не все судьи разделяют данную точку зрения (смотрите, например, постановления ФАС Центрального округа от 29.03.2012 N Ф10-780/12 по делу N А09-4957/2011, Первого арбитражного апелляционного суда от 18.12.2013 N 01АП-7316/13).
Наряду с этим в письме Минфина России от 03.04.2012 N 03-11-11/116 был сделан вывод о том, что доходы индивидуального предпринимателя, применяющего УСН, в виде процентов по договору займа должны учитываться в составе внереализационных доходов при расчете налоговой базы по Налогу, несмотря на то, что сделка по выдаче займа носила разовый характер и в ЕГРИП соответствующий вид экономической деятельности указан не был (дополнительно смотрите письмо ФНС России от 09.10.2012 N ЕД-4-3/16985@).
Из приведенных писем и судов можно сделать вывод, что ни у официальных органов, ни у судей по данному вопросу не сложилось единой позиции. Решения принимаются в каждом конкретном случае индивидуально.
В схожей с рассматриваемой ситуации специалисты финансового ведомства разъяснили, что доходы, получаемые от сдачи в аренду недвижимого имущества, полученные физическим лицом после регистрации в качестве индивидуального предпринимателя с указанием вида деятельности «Сдача внаем собственного недвижимого имущества», относятся к доходам, полученным в результате осуществления предпринимательской деятельности, и подлежат налогообложению по соответствующей системе, применяемой индивидуальным предпринимателем. Вместе с этим, задолженность организации перед физическим лицом по отношениям, возникшим до регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, выплаченная после регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, не относится к доходам, полученным от осуществления предпринимательской деятельности (письмо Минфина России от 08.12.2010 N 03-04-05/3-715).
С учетом изложенного, а также принимая во внимание п. 7 ст. 3 НК РФ, полагаем, что применительно к рассматриваемой ситуации проценты, подлежащие начислению и уплате физическому лицу после его регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, подлежат налогообложению в рамках УСН. В то же время нельзя полностью исключать вероятность возникновения претензий со стороны налоговых органов в случае, если предприниматель будет придерживаться данной точки зрения.
Отметим, что согласно разъяснениям Минфина России в документах, являющихся основанием для выплаты дохода, должно быть отражено, что такая выплата была произведена индивидуальному предпринимателю в связи с осуществлением им предпринимательской деятельности (смотрите, например, письма Минфина России от 22.07.2011 N 03-04-06/3-176, от 01.02.2011 N 03-04-06/3-14).
А в письме Минфина России от 21.03.2011 N 03-04-06/3-52 разъясняется, что в документах (договор между физическим лицом и организацией), являющихся основанием для выплаты дохода, должно быть отражено, что договор с организацией заключен индивидуальным предпринимателем (номер и дата свидетельства о государственной регистрации, орган, выдавший документ, ИНН) в связи с осуществлением им предпринимательской деятельности. В этом случае указания в платежном поручении на договор, заключенный между организацией и индивидуальным предпринимателем, является достаточным.
Таким образом, в данном случае представляется целесообразным заключить дополнительное соглашение к договору, согласно которому заимодавцем следует считать не просто физическое лицо, а индивидуального предпринимателя (с указанием номера и даты свидетельства о государственной регистрации, органа, выдавшего документ, ИНН).
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
кандидат экономических наук Игнатьев Дмитрий
5 сентября 2014 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
Зравствуйте. Вопрос такого рода, хочу давать небольшие займы под небольшие проценты. Без оформления всяких документов(просто по расписке). Какие предусмотрены штрафы, ведь налоги получается я платить не буду. И я не оформлен как ИП или другое лицо. Спасибо.
Вопрос относится к городу Чита
Сама по себе деятельность по выдаче займа не является предпринимательской, НАПРИМЕР можно раз в год или даже чаще выручить друга или родственников, хоть и получить от этого доход, но ИП для этого становиться не нужно. Полученные подобным образом доходы, облагаются налогом с физических лиц.
В [K=6;P=2;T=ст. 2 ГК РФ] дано определение предпринимательской деятельности:
предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.
Т.е. это не просто деятельность направленная на извлечение прибыли, систематическая деятельность.
Соответственно, если Вы будете хотя бы 1 раз в неделю, заключать договор займа (расписка), то Ваша деятельность полностью подходит под легальное определение предпринимательской деятельности.
Кроме налогов, вы как ИП будете обязаны начать платить соответствующие страховые взносы в пенсионный фонд, вне зависимости от того осуществляли ли вы деятельность, получили прибыль или нет.
Каким нормативным актом он должен руководствоваться в своей деятельности?
В данном случае вы должны руководствоваться Гражданским кодексом РФ.
Согласно, третьего абзаца п. 1 [K=6;P=49;T=ст. 49 ГК РФ]
Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).
При этом, Договор займа урегулирован параграфом 1 [K=6;P=808;T=главы 42 ГК РФ]. Данная глава не ограничивает возможный субъектный состав этого договора, его сторонами — заимодавцем и заемщиком — могут быть любые лица.
Согласно письма Минфина России от 01.06.2010 N 03-11-10/67, операция по предоставлению займов в соответствии со ст. 5 Закона о банках не отнесена к банковским операциям и законодательство не определяет источники средств, которые могут быть использованы при предоставлении займов. Поэтому, по мнению Минфина России, индивидуальный предприниматель, применяющий упрощенную систему налогообложения, вправе предоставлять займы, как за счет полученной выручки от реализации товаров (работ, услуг), так и за счет других средств, принадлежащих ему на праве собственности.
Таким образом, ваша деятельность не требует лицензирования, но есть тонкости, а именно, разграничение договора Займа и Кредитного договора.
Вопрос различиях же между этими договорами в юриспруденции является дискуссионным.
Если говорить о позиции Высшего Арбитражного Суда РФ, то она сформулирована в п. 4 [D=8189632;T=письма от 10.08.1994 N С1-7/ОП-555] , согласно которому деятельность не признается банковской и не требует лицензии, то есть передача денежных средств под проценты не признается кредитом, если организация передает заемщику свои свободные средства и такая деятельность прямо не запрещена законом и не носит систематического характера.
Таким образом, выдача займов за счет заемных средств может быть квалифицирована как выдача кредитов без наличия лицензии, и, следовательно, может быть квалифицирована по [K=20;P=172;T=статье 172 УК РФ] как незаконная банковская деятельность, особенно если такая деятельность осуществляется как основная
Соответственно, даже если вы зарегистрируетесь как ИП и будете осуществлять систематическую выдачу займов, риск квалификации вашей деятельности как незаконной банковской остается.
Естественно, решить этот вопрос по факту может только суд, но Вы должны оценить все риски.
Микрофинансовой деятельностью согласно пп. 1 п. 1 ст. 2 указанного Закона является деятельность юридических лиц, имеющих статус микрофинансовой организации, а также иных юридических лиц, имеющих право на осуществление микрофинансовой деятельности в соответствии со ст. 3 Закона N 151-ФЗ, по предоставлению микрозаймов (микрофинансирование).
Согласно п. 3 ч. 1 ст. 2 Закона о микрофинансах.
К микрозаймам относятся займы на сумму менее одного миллиона рублей.
Вопрос: Вправе ли физическое лицо выдавать займы? Является ли предпринимательской деятельностью выдача физическим лицом другим физическим лицам займов под проценты с периодичностью раз в полгода? Надо ли в данной ситуации представлять декларацию по форме 3-НДФЛ?
Ответ: Физическое лицо вправе предоставлять займы.
По нашему мнению, выдача одного займа под проценты с периодичностью раз в полгода не должна квалифицироваться как предпринимательская деятельность и, соответственно, доход в виде полученных процентов не будет являться доходом от осуществления предпринимательской деятельности.
Вместе с тем существует некоторый риск того, что данная деятельность будет признана предпринимательской.
В данной ситуации заимодавцу следует представить декларацию по форме 3-НДФЛ.
Обоснование: Договор займа между физическими лицами заключается в соответствии с п. 1 ст. 807 Гражданского кодекса РФ, согласно которому по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.
При этом, если иное не предусмотрено законом или договором займа, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором (п. 1 ст. 809 ГК РФ).
Заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа (п. 1 ст. 810 ГК РФ).
Таким образом, круг лиц, обладающих правом предоставления заемных денежных средств, законодательно не ограничен, законодательство не устанавливает специальный состав субъектов договора займа, регулируемого гл. 42 ГК РФ.
Из этого следует, что физическое лицо вправе предоставлять займы.
Определение предпринимательской деятельности содержится в ГК РФ. Так, согласно п. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательская деятельность — это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
Исходя из данного определения предпринимательской деятельности присущи следующие основные признаки: самостоятельный характер деятельности, предпринимательский риск, самостоятельная имущественная ответственность, направленность деятельности на систематическое получение прибыли. При этом систематический характер получения прибыли, как правило, определяется многократностью совершения однородных хозяйственных операций, направленных на получение дохода.
Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, не может ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем (п. 4 ст. 23 ГК РФ).
Однако в ГК РФ нет четких критериев того, как определить, что тот или иной вид деятельности физического лица носит систематический характер и, как следствие, приводит к обязанности регистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя. Тем более, что законодательство не раскрывает понятие «систематический».
Федеральная налоговая служба указывает, что одного только факта совершения гражданином сделок на возмездной основе недостаточно для того, чтобы признать его предпринимателем (Письма ФНС России от 25.02.2013 N ЕД-2-3/125@, от 08.02.2013 N ЕД-3-3/412@). Для этого необходимо, чтобы такие сделки образовывали именно предпринимательскую деятельность.
Таким образом, чтобы говорить о принадлежности полученных доходов к предпринимательской деятельности, нужно доказать сам факт наличия такой деятельности.
По мнению контролирующих органов, понятие систематичности предполагает, что лицо осуществляет деятельность не менее двух раз (см., например, Письмо УФНС России по г. Москве от 14.03.2005 N 09-10/15594).
Помимо перечисленных признаков предпринимательской деятельности, на практике налоговые органы обращают внимание еще на несколько важных факторов: наличие ресурсов, необходимых для ведения деятельности (Письмо УФНС России по г. Москве от 10.01.2012 N 20-14/2/000368@); отсутствие или наличие прибыли; присутствие предпринимательского риска (Письма ФНС России N N ЕД-2-3/125@, ЕД-3-3/412@).
Кроме того, в Письме ФНС России N ЕД-3-3/412@ указано, что о наличии в действиях гражданина признаков предпринимательской деятельности свидетельствуют, в частности, следующие факты: изготовление или приобретение имущества с целью последующего извлечения прибыли от его использования или реализации; учет хозяйственных операций, связанных с осуществлением сделок; взаимосвязанность всех совершенных гражданином в определенный период времени сделок; устойчивые связи с продавцами, покупателями, прочими контрагентами.
Вместе с тем контролирующие органы принимают во внимание тот факт, что признаки предпринимательской деятельности носят оценочный характер, поэтому квалифицировать в соответствии с ними деятельность физического лица как предпринимательскую возможно только при наличии полной и всесторонней информации обо всех обстоятельствах его деятельности (Письмо ФНС России N ЕД-3-3/412@).
По нашему мнению, выдача одного займа под проценты с периодичностью раз в полгода не должна квалифицироваться как предпринимательская деятельность и, соответственно, доход в виде полученных процентов не будет являться доходом от осуществления предпринимательской деятельности.
При отсутствии вышеуказанных признаков физическое лицо имеет право заключить договор займа без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
Данная правовая позиция может не совпадать с позицией контролирующих органов, и ее придется отстаивать в суде. Применительно к рассматриваемой ситуации существует некоторый риск того, что деятельность физического лица по выдаче другим физическим лицам займов под проценты с периодичностью раз в полгода будет признана предпринимательской.
Отметим, что за ведение предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя гражданин может быть привлечен к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях.
Вместе с тем в соответствии с ч. 1 ст. 23.1 КоАП РФ дела об административном правонарушении, предусмотренные ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ, рассматриваются судьями. Следовательно, окончательную квалификацию деяния может дать только суд.
Исходя из вышеизложенного только если возмездные сделки, заключаемые физическим лицом, имеют признаки предпринимательской деятельности, то это лицо обязано зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя и уплачивать налоги с получаемых доходов как индивидуальный предприниматель. Аналогичного мнения придерживаются контролирующие органы (Письма Минфина России от 13.05.2013 N 03-04-05/4-421, УФНС России по г. Москве от 27.09.2012 N 20-14/091304@).
Физические лица, не являющиеся индивидуальными предпринимателями, получающие доход в виде процентов по договору займа, уплачивают налог на доходы физических лиц в установленном порядке в соответствии со ст. 228 Налогового кодекса РФ. В соответствии с пп. 10 п. 1 ст. 208 НК РФ проценты по займу, полученные от источника в РФ, относятся к доходам от источников в Российской Федерации и подлежат обложению НДФЛ. Для этого заимодавец должен произвести самостоятельное исчисление и уплату НДФЛ (пп. 1 п. 1, п. 2 ст. 228 НК РФ).
Указанное лицо также, согласно п. п. 3, 4 ст. 228, п. 1 ст. 229 НК РФ, должно представить в налоговый орган по месту своего жительства налоговую декларацию по форме 3-НДФЛ (утв. Приказом ФНС России от 24.12.2014 N ММВ-7-11/671@) в срок до 30 апреля года, следующего за календарным годом, в котором такие доходы были получены, а также уплатить соответствующую сумму налога не позднее 15 июля этого года.
Аналогичное мнение содержится в Письме Минфина России от 08.09.2011 N 03-04-05/6-639 (признано действующим Апелляционным определением Верховного Суда РФ от 15.09.2016 N АПЛ16-360 «Об оставлении без изменения решения Верховного Суда Российской Федерации от 20.06.2016, которым отказано в удовлетворении административного искового заявления о признании частично недействующими Писем Министерства финансов Российской Федерации от 08.09.2011 N 03-04-05/6-639 и от 15.02.2016 N 03-04-05/8113»).
Л.В. Попова
АКГ «Панацея ПРОФ»
09.11.2017